典权制度的功能分析及立法选择

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1、典权制度的功能分析及立法选择[摘要]典权制度是我国特有的一项古老制度。与其它类似制度相比，典权制度的融资ミ安全性更高，能够对社会资源进行更有效蜻的利用，能够满足融资者保留不动产所有圪权的愿望。同时典权制度在保护弱者、平扭衡各方利益上，具有得天独厚的优势。但是，典权制度的融资额较其它融资工具要童少，绝卖也不及拍卖对弱者有利。综合比觑较典权制度的各项功能，在现代市场经济崆条件下，保留典权制度，为当事人多提供一种融资工具，不失为一种合适的选择。堀[关键词]典权制度，融资，弱者，有效麇利用，利益均衡一、典权制度的主要内茑容典权制度是我国民事固有法上

2、的一个喽重要制度，它是土地商品化的产物。早在嚼汉、唐时就已在民间广泛使用。“到了宋代，随着商品经济的发展以及土地商品化翊的深入，典权才正式写入法律。”[1]凋广义典权标的不限于不动产，动产也包括炖其中。狭义典权标的，仅限于不动产。“塞从我国建国以来政府和司法部门颁发的有桁关政策、法规及司法解释来看，我国法律炎及政策所认可的典权仅指狭义典权。”[飑2]我国民法理论上的通说认为，典权是指一方支付典价，占有他方不动产而享有的使用、收益的权利。[3]典权制度秣的主要内容为：对于出典人而言，典权设汔22/22定后，出典人应将其占有的不动产将由典薹权

3、人占有，自己不再对典物占有、使用、ⅷ收益，但仍保留对典物的所有权。由于出五典不不丧失对典物的所有权，因此可以转例让典物，并可就典物再设担保。典期届满揎后，于回赎期内，出典人有权要求向典权瘢人返还原典价，并取回典物。回赎期内，吗若出典人不予回赎，则期满后丧失典物所锵有权，同时对原典价也不负返还义务。在蹉典权存续期间，出典人可以要求由典权人陕向出典人支付典物时价与典价之差额，而奔由典权人取得典物所有权，即找贴。对于萝典权人而言，当典权设定后，有权占有典杞物，并为自己之利益使用、收益，可以转摅典、出租、修缮、设定抵押、让与典权等佻。当出典人回赎时，典

4、权人有返还典物之勇义务，但就典物修缮所支出的费用，有权兹在现存利益限度内请求返还。典权人有保管典物的义务，并于回赎时恢复原状。典樾权存续期间，典物由于不可抗力发生灭失庐时，典权和回赎权均归于消灭。二、典孝权制度的功能分析典制之所以产生和兴杳起，有其深刻的社会思想根源。一般认为医，中国传统理念重视祖宗财产，尤其是不痨动产。出卖祖宗遗产为“败家”，为世人寿所不齿。而典制的设立，则使出典人在不ⅶ转让所有权的前提下，可以获得急需的资ш金。当典期届满时，又可以通过回赎取回癀典物。这样就避免了丧家败业的道德风险。[4]应当承认，这种认识不无道理。妥22

5、/22传统伦理观念的影响确实不容低估。然而水，一种制度的兴起更多地应从制度本身去考察。“典权作为一种灵活简便的不动产流转用益制度，其自身具有的价值才是其恹逐渐发展成熟，并最终得以成为普遍流行釜的经济制度的决定性基础与前提。”[5塞]通过对典制具体内容的分析，我们可以看出典制主要具有以下一些功能：为出典人融通资金提供便利。[6]社会经质济生活中经常出现一方急需资金，而另一墩方拥有资金却大量闲置的情况。此时，通拈过融资解决双方筹资及投资的需要，就必凡须要求有某种融资手段的出现。人们对财囵物进行处分以换取资金的方式一般有三种チ：一是出卖，二是

6、出租，三是抵押或质押醉。首先，对于出卖来说。出卖人是以标榨的物的市场价格卖出，因此卖价比典价要猢高出一部分。[7]但出卖人由此却丧失倾了不动产的所有权。而既希望能够筹得资ь金又不失去不动产所有权的筹资人大量存在。这是典制出现的重要原因。附买回条柽件的买卖合同，虽然使出卖人再次获得出裟卖物成为可能，但此时的买回，是第一次石买卖后的又一次交易，是标的物所有权的镱再次让渡。因此，此时的交易价格是第二碚次买卖行为发生时的市场价格，而不是第⒇一次时的价格。于是可能出现三种情况，眇一是时价高于第一次买卖时的价格，二是伙22/22低于，三是等于。在第一种情

7、况，如果出琳卖人买回标的物，那么他就要支付比出卖鲆时更高的价格。而买受人在占有、使用标趁的物并收益后，还可以额外获得一笔差价铲。比如一栋房子，出卖人出卖时的市场价Γ格是100万，再次买回时的价格是15鏖0万，买受人买回后进行使用所获收益为10万，那么当出卖人依合同买回标的物辖时，一卖一买就会损失50万。而买受人杏却在相应获得50万差价的同时，又获得☆10万使用收益，共计60万。这样，出衢卖人与买受人之间的利益就出现了不平衡。如果说出卖人也享有某种利益的话，那粢么这种利益就是因不必支付利息而获得的艄利息利益。假若出卖人的利息利益与买受溽人的差

8、额利益及收益利益之和相当的话，楱则这与借款需要支付利息一样，并无不当挈。但是，利息是法定的，由中国人民银行襻调整。即使是民间借款，利率也不得超过同期