典权制度的功能分析及立法选择(精选)

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1、典权制度的功能分析及立法选择典权制度的功能分析及立法选择[摘要]典权制度是我国特有的一项古老制度。与其它类似制度相比，典权制度的融资安全性更高，能够对社会资源进行更有效的利用，能够满足融资者保留不动产所有权的愿望。同时典权制度在保护弱者、平衡各方利益上，具有得天独厚的优势。但是，典权制度的融资额较其它融资工具要少，绝卖也不及拍卖对弱者有利。综合比较典权制度的各项功能，在现代市场经济条件下，保留典权制度，为婿当事人多提供一种融资工具，不失为一种件合适的选择。[关键词]典权制度，觏融资，弱者，有效利用，利益均衡一钽、典权制度的主要内容典权制度是帽我国民事固有法上的一个重要制度，它是隍土地

2、商品化的产物。早在汉、唐时就已在钫民间广泛使用。“到了宋代，随着商品经济的发展以及土地商品化的深入，典权才正式写入法律。”[1]广义典权标的不把限于不动产，动产也包括其中。狭义典权顺标的，仅限于不动产。“从我国建国以来鲅政府和司法部门颁发的有关政策、法规及ふ司法解释来看，我国法律及政策所认可的典权仅指狭义典权。”[2]我国民法理论上的通说认为，典权是指一方支付典价伪，占有他方不动产而享有的使用、收益的权利。[3]典权制度的主要内容为鲋：对于出典人而言，典权设定后，18/18出典人辞应将其占有的不动产将由典权人占有，自髓己不再对典物占有、使用、收益，但仍保＇留对典物的所有权。

3、由于出典不不丧失对焊典物的所有权，因此可以转让典物，并可醯就典物再设担保。典期届满后，于回赎期墀内，出典人有权要求向典权人返还原典价┩，并取回典物。回赎期内，若出典人不予ǔ回赎，则期满后丧失典物所有权，同时对奏原典价也不负返还义务。在典权存续期间荻，出典人可以要求由典权人向出典人支付栝典物时价与典价之差额，而由典权人取得锆典物所有权，即找贴。对于典权人而言，过当典权设定后，有权占有典物，并为自己辁之利益使用、收益，可以转典、出租、修薮缮、设定抵押、让与典权等。当出典人回毹赎时，典权人有返还典物之义务，但就典胁物修缮所支出的费用，有权在现存利益限度内请求返还。典权人有保管典物的义务蜱

4、，并于回赎时恢复原状。典权存续期间，典物由于不可抗力发生灭失时，典权和回撂赎权均归于消灭。二、典权制度的功能分析典制之所以产生和兴起，有其深刻的社会思想根源。一般认为，中国传箕统理念重视祖宗财产，尤其是不动产。出㈤卖祖宗遗产为“败家”，为世人所不齿。惕而典制的设立，则使出典人在不转让所有谲权的前提下，可以获得急需的资金。当典λ期届满时，又可以通过回赎取回典物。这簸样就避免了丧家败业的道德风险。[4]18/18应当承认，这种认识不无道理。传统伦理朔观念的影响确实不容低估。然而，一种制葚度的兴起更多地应从制度本身去考察。“胺典权作为一种灵活简便的不动产流转用益制度，其自身具有的

5、价值才是其逐渐发展成熟，并最终得以成为普遍流行的经济制掰度的决定性基础与前提。”[5]通弃过对典制具体内容的分析，我们可以看出谅典制主要具有以下一些功能：为出典榱人融通资金提供便利。[6]社会经济生活中经常出现一方急需资金，而另一方拥旱有资金却大量闲置的情况。此时，通过融蝠资解决双方筹资及投资的需要，就必须要蓐求有某种融资手段的出现。人们对财物进Й行处分以换取资金的方式一般有三种：一寒是出卖，二是出租，三是抵押或质押。邳首先，对于出卖来说。出卖人是以标的条物的市场价格卖出，因此卖价比典价要高を出一部分。[7]但出卖人由此却丧失了不动产的所有权。而既希望能够筹得资金埕又不失去不动

6、产所有权的筹资人大量存在栀。这是典制出现的重要原因。附买回条件捺的买卖合同，虽然使出卖人再次获得出卖疙物成为可能，但此时的买回，是第一次买卖后的又一次交易，是标的物所有权的再显次让渡。因此，此时的交易价格是第二次螋买卖行为发生时的市场价格，而不是第一戥次时的价格。于是可能出现三种情况，一惮是时价高于第一次买卖时的价格，二是低于，三是等于。在第一种情况，如果出卖酐人买回标18/18的物，那么他就要支付比出卖时更高的价格。而买受人在占有、使用标的攸物并收益后，还可以额外获得一笔差价。比如一栋房子，出卖人出卖时的市场价格矾是100万，再次买回时的价格是150看万，买受人买回后进行使

7、用所获收益为1嬉0万，那么当出卖人依合同买回标的物时菟，一卖一买就会损失50万。而买受人却在相应获得50万差价的同时，又获得1憎0万使用收益，共计60万。这样，出卖候人与买受人之间的利益就出现了不平衡。缉如果说出卖人也享有某种利益的话，那么ú这种利益就是因不必支付利息而获得的利膨息利益。假若出卖人的利息利益与买受人叟的差额利益及收益利益之和相当的话，则丶这与借款需要支付利息一样，并无不当。芰但是，利息是法定的，由中国人民银行调矬整。即使是民间借款，利率也