侵权法基础的结果责任刍议

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1、侵权法基础的结果责任刍议侵权法基础的结果责任刍议侵权法基础的结果责任刍议侵权法基础的结果责任刍议侵权法基础的结果责任刍议侵权法基础的结果责任刍议侵权法基础的结果责任刍议侵权法基础的结果责任刍议侵权法基础的结果责任刍议侵权法基础的结果责任刍议侵权法基础的结果责任刍议侵权法基础的结果责任刍议侵权法基础的结果责任刍议　　关键词:侵权法；结果责任；经济分析；矫正正义；理性不及　　内容提要:作为侵权法基础的结果责任的正当性问题由此被提出，而对其加以证明则有两种途径：一是通过对经济分析理论和矫正正义理论进行比较研究，为侵权法中的结果责任寻找适当的理论基础；二是通过对社会化保障体系的具体分

2、析，从社会实践的角度为结果责任的正当性提供证明。通过对新西兰社会实践失败的原因进行分析，侵权法保障自由与正义实现的功能在理论层面获得肯定。　　自人类社会步入二十世纪以来，随着机械大工业的日益发展，无过错责任制度逐渐在侵权法领域取得了重要的地位；另一方面，随着福利国家的政策逐渐成为各国施政者的共同理念，覆盖范围广泛的社会保障体系被建立起来，从而对原有的、调整该领域的侵权法制度造成了冲击。由此，在二十世纪七、八十年代，一批侵权法学者发出了侵权法面临危机的惊呼。比如，美国加州大学的费莱明教授认为，侵权法处在十字路口，其生存正遭受着威胁；英国剑桥大学约洛维奇教授指出，侵权法正面临着危

3、机；瑞典学者约尔延森更断言侵权法已经没落。　　二十世纪六十年代以后，英美法学界开始运用经济分析方法对普通法尤其是侵权法进行研究，由此而形成的经济分析法学成为其后美国法学研究的重要学术流派，该学派运用现代经济学概念和模式对传统的侵权行为法理论进行重新建构。同时，经济分析法学受到了来自以朱尔斯·科尔曼等学者为代表的道德理论的有力挑战。[2]但无论经济分析理论抑或道德理论都是试图对面临危机的侵权法体系进行有效解释。本文即以此为目的，并试图通过对经济分析理论和道德理论进行比较研究，而为以结果责任为特征的侵权法提供更加稳固的理论基础。　　与此同时，现实存在的其他种类的风险和损害规制体系

4、，如社会保障体系及责任保险体系，能否部分甚至完全地替代传统的侵权法制度，也关系到侵权法体系的存续，对这一问题的分析关涉到能否从社会实践的角度对作为侵权法基础的结果责任的正当性提供证明。新西兰作为世界上惟一存在的、以损害赔偿社会化体系完全替代传统侵权法的国家，自然也就成为本文进行分析研究的样本。　　一、侵权法理论的发展与结果责任　　侵权法理论的发展及其多元化趋势　　1961年，作为耶鲁大学法学院助理教授的奎多·卡拉布雷西在《耶鲁法律杂志》上发表了其第一篇关于侵权法的文章，[3]并将边沁的功利主义观点作为其论述的起点，即在社会的各个领域中将效用最大化。其后，在1972年，身为芝加

5、哥大学法学教授的理查德·波斯纳运用了与卡拉布雷西不同的实证方法撰写了一篇关于过失理论的论文，[2]其中遵循着罗纳德·科斯的观点—普通法是将社会成本内部化的机制，对1875年至1905年美国上诉法院系统做出的1528个侵权法判决进行研究，并认为过失侵权责任及与之相关的若干规则都是为了实现对资源进行安全而谨慎的有效配置。自此，以卡拉布雷西、波斯纳等为代表的一批学者运用现代经济学的概念和解释模式建构了一种全面而系统的侵权理论，并以此替代了霍姆斯模糊的功利主义标准。　　结果责任得以正当化的途径解析　　所谓正当化，是指使某一制度的合理性得到证成并证明其可以继续存在的论证过程。正当化的途

6、径有多种，通过理论证明而使某一制度获得正当性是正当化的途径之一，但不是全部。制度在实际运作过程中的功效是正当化的另一途径，其衡量的标准是，该制度在社会实践中能否达到其在确立时被赋予的目标，同时却没有使社会中其他合理运行着的制度受到阻碍，或者虽然存在一定的负面效果但该效果远远小于其所创造的价值。满足此标准，该制度即通过实践的检验而被正当化。　　所谓侵权法理论，首先是指一种侵权法解释理论，也就是对现实存在的侵权法制度和实践的一种解释。侵权法解释理论的合理与否，主要取决于其对于侵权法是否具有较强的证明力。经济分析理论、矫正正义理论以及其他道德理论都提出了自身对于侵权法的解释。在诸种

7、侵权法解释理论中，经济分析理论试图将侵权法的概念均赋予经济学的解释，将侵权法作为贯彻福利最大化经济学理念的工具，并采纳了面向未来的视角，利用侵权法来调整社会资源，使其以最有效的方式被加以利用。同时，经济分析理论为了实现福利最大化的目标而将侵权法视为一种制度工具，并因此而割裂了侵害人和受害人在侵权诉讼中的紧密关系，使二者在侵权诉讼中完全不相关联。　　矫正正义理论则基于对传统侵权法实质内容与程序的认识，进而提出了体现侵权法根本价值的侵害人与受害人相互联系的二元结构，并提出侵权法中所具有的主要是一种面向过去的