浅谈从美国公司法信义义务变革看我国的制度完善

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2、务”，了对经营者的内部制度约束。我国公司法在经营者的信义义务也类似美国变革前的问题，可以扩充传统信义义务、中核心义务的概念，或者新三元信义义务体系的两种，公司法信义义务体系的目的。　　一、美国公司法的信义义务变革　　自从公司所有权和经营权相分离，公司立法从“股东会中心主义”走向“董事会中心主义”，一场以激励和控制董事经营的公司治理博弈并未停息。美国自身股权结构、金融机制和资本市场的特点，发展出了一套“股东主权加竞争性资本市场”的公司外部治理模式。然而，世纪之交接连如安然、世通等世界著名公司的惊天丑闻，却对美国的公司治理敲响了一记警钟。以市场约束为核心的治理

3、模式对公司经营者的内部直接监督，而分散的股东与经营者对公司内部信息上的不对称性滋生了经营者权力腐败的温床，，公司内部治理的制度约束势在必行。然而现实中，直接规范经营者的经营者信义义务却长期趋于弱化。商业判断规则、免责规定、补偿规定等的，大大抑制的注意义务作用的。而忠实义务规范的范围则过于狭窄，其对“利益冲突”的规范仅着眼于经济利益；其对“股东利益至上”和“公司最佳利益”的强调忽略社会利益。，美国公司法发展领头羊地位的特拉华州，欲以“诚信”为切入，重构公司法信义义务体系，以经营者责任的目的。　　这场信义义务变革的焦点在经营者的“诚信义务”义务之上，不过“诚信

4、义务”的法律地位，还有着两种不同。(1)由独立诚信义务组成的“三元”信义义务体系。1993年，特拉华州最高法院在CedeII案(Cede&co．v．Technicolor)的司法意见中首次“三元素”信义义务的观点：“原告负有证明董事在被诉决策时，违反了董事信义义务三元素中的任意——诚信，忠实或者诚信的责任。”…此后，开创性观点在特拉华州判例中了重复性的体现，如1995年CedeIII案(Cinerama，Inc．v．Technicolor，Inc．)，2001年的EmeraldPartnersv．Berlin案等。但遗憾的是，案件并赋予诚信义务以的

5、内涵，也运用“诚信义务”对案件分析。诚信义务中“里程碑”似的案例是1996年的Caremark案(InreCaremarkIntenrationlaInc．DeirvativeLitigation)。它首次将诚信义务从注意义务的领域分离，不再简单地将其看成是注意义务的另，并了“董事会持续地或者制度性地失察”是“构成诚信缺失从而其责任承担”的经营者诚信义务标准。而在2006年8月审结的迪斯尼派生诉讼案(InretheWaltDisneyCo．DeirvativeAction)又对诚信的意义、含义及几种恶信类型了阐释，大大了诚信义务实务中的可操作性。主审该案大

6、法官Allen说，“在良久地仔细地考虑后，我的意见是，‘故意离弃职责，或者有意识地至其责任于不顾’12是合适的(但非唯一)判断受托人诚信的标准。”而“诚信可以为，举例来说，受托人抱着某种目的做某事而以追求公司的最大利益为目的，或者受托人故意去，或者受托人面对应当的义务故意不去。还有恶信的例子有待实践中去，这三种是最的。”不过，法院在该案中并对在注意和忠实义务之外单独违反诚信义务的问题给出结论。(2)由附属诚信义务组成的“扩充忠实概念”的信义义务体系。特拉华州衡平法院自1999年JacksonNat．1iLveIns．Co．v、Kennedy一案开始，就清楚

7、地表明它对最高法院经营者信义义务分类的不满。在2000年的GaylordContainer公司股东派生诉讼案中，衡平法院的大法官助理Strine则表示：忠实义务“的”就包括了“对公司及其利益者秉持好的而坏的信(faith)行事的补充性要求”。衡平法院的大法官助理Jacobs重申，公司董事毫无疑问地负有诚信义务，但“理论上说，这项责任并不独立于忠实的信义义务。”诚信义务是“包含在忠实义务中的子义务或者‘补充要求’，不同于平等地位的信义义务中注意和忠实两大基础性义务。”衡平法院的“坚定的”似乎也到了最高法院。2006年11月，当特拉华州最高法院Stonev．R

8、itter一案时，其立场了出人意料转变。Holland法官说，“诚