信义义务的公司法论文

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2、义务。然而，几乎所有国家的司法实践都注意到，控制权行使将不可避免地导致股东之间的利益冲突，所以，控制权行使必须兼顾其他股东的利益，至少不应当形成对小股东的压制。早在１９１９年，美国便开始将董事信义义务适用于控股股东，在南太平洋公司诉博格特（ＳｏｕｔｈｅｒｎＰａｃｉｆｉｃＣｏ．ｖ．Ｂｏｇｅｒｔ）一案中，布兰代斯（Ｂｒａｎｄｅｉｓ）法官明确指出，当控股股东行使其控制权时，理应如董事那样，对中小股东负有信义义务。①同年，纽约上诉法院在卡瓦诺诉卡瓦诺针织有限公司（Ｋａｖａｎａｕｇｈｖ．ＫａｖａｎａｕｇｈＫｎｉ

3、ｔｔｉｎｇＣｏ．）案的判决中指出：“当一些股东事实上或法律上成为公司事务或利益的经管人员时，他们必须平等地对待所有股东，法律要求他们以最大诚信为公司尽义务，衡平法院会保护小股东不因公司董事会或控股股东违反信义义务而直接损害小股东的利益或使小股东受到威胁。”②１９７５年，马萨诸塞州最高法院在审理多纳休诉新英格兰罗德电子印刷有限公司（Ｄｏｎａｈｕｅｖ．Ｒｏｄｄ．Ｅｌｅｃｔｒｏｔｙｐｏ．Ｃｏ．ｏｆＮｅｗＥｎｇｌａｎｄ，Ｉｎｃ．）一案时注意到，集中控制、多数表决原则和公司永续存在的传统公司法规范，难以适用于众

4、多的小股东投资者，小股东以传统信义义务为基础，挑战公司的利润分配和雇佣政策十分困难，其股份缺少可自由转让的市场，小股东被禁锢在非常不利的境遇之中，因此，有必要课以加重的信义义务，以反映封闭式公司股东间的不同关系。法院在判决中指出，封闭式公司的股东之间、合伙组织的合伙人之间，所负的信义义务应当相同，股东应该以“最大的善意和诚信”对待公司的其他股东。③１９８１年，在史密斯诉大西洋财产公司（Ｓｍｉｔｈｖ．ＡｔｌａｎｔｉｃＰｒｏｐｅｒｔｉｅｓ，Ｉｎｃ．）一案中，马萨诸塞州上诉法院甚至判定，在封闭式公司中，依章

5、程而持有否决权的少数派股东对多数派股东亦负有信义义务，其以满不在乎的心态否决公司决议，使公司遭受本可避免的风险和损失，属于滥用权利的失信行为。④从１８４３年的福斯诉哈伯特尔（Ｆｏｓｓｖ．Ｈａｒ－ｂｏｔｔｌｅ）案开始，英国逐步确立了股东代表公司利益提起诉讼的权利，然而，股东代表诉讼的起诉权也由此受到严格限制：交易只要经过成员的简单多数批准就可以对公司产生效力，即使被认为有错，股东也不得为此起诉，这事实上等于允许控制者对公司犯错而不受惩罚。尽管英国上议院允许少数股东在满足“例外”情形时就控股股东的过错行为

6、提起派生诉讼，但这种诉讼很难真正起到保护中小股东利益的作用。为改善这种局面，“不公平妨碍”⑤诉讼应运而生：当公司的某一行为对其成员利益构成不公平损害时，成员有权请求法庭发布命令给予救济。英国１９８０年《公司法》第７５条、１９８６年《公司法》第４５９条、２００６年《公司法》第９９４条均对此做了明确规定。“不公平妨碍”诉讼的引入，意味着英国判例法已经确认控股股东对小股东直接负有信义义务。作为大陆法系的代表性国家，德国联邦法院在１９７６年的一次判决中强调：“拥有表决权多数的控股股东，有可能对公司及其他股东的

7、利益产生影响，所以，应该为消除这些影响而对控股股东以特殊的公司法上的义务———忠实义务加以约束。”⑥１９８８年，德国联邦法院在利诺泰普（ｌｉｎｏ－ｔｙｐｅ）案的审理中肯定了股东之间的信义义务。该案的判决内容表明了德国法院的态度：（１）当控股股东行使控制权时，有可能损害其他股东之公司关系上的利益，因而，作为一种防范措施，有必要确定股东之间的信义义务；（２）法院一直以来否定股份公司股东之间的义务，这种态度是过分强调公司的社团性、只注重股东与公司之间法律关系的结果；（３）信义义务不能仅仅以公司的法律形式来判

8、断，它本质上依存于公司的内部结构关系。有限责任公司固然具有浓厚的人合性，但股份公司也可以形成人合性组织，其股东之间同样负有信义义务。①由于特殊的历史背景，我国多数公司特别是上市公司存在一股独大的现象，控股股东通过资本的多数表决原则控制公司，其行为直接或间接地影响到中小股东的合法权益。如在关联并购中，贱卖上市公司控制的优质股权，将劣质资产注入到上市公司，肆意损害上市公司与中小股东的利益，等等。从２００１年的猴王集团破产案②、２００５年的哈慈股份案③、２００