事后抢劫的共犯探讨

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1、事后抢劫的共犯　　【专题名称】刑事法学　　【专题号】D414　　【复印期号】2008年08期　　【原文出处】《政法论坛》(京)2008年1期第90～102页　　【英文标题】AnAnalysisonComplicityofPost-eventRobbery　　【作者简介】张明楷，清华大学法学院教授，博士生导师。　　【内容提要】事后抢劫由盗窃、诈骗、抢夺等前行为与暴力、以暴力相威胁的后行为构成;中途知情者参与后行为的，成立事后抢劫的共犯;没有参与实施前行为的人，中途独立实施后行为的，不成立事后抢劫;共同实施前行为的一方独立实施后行为的，应根据共同犯罪的成立条件

2、，判断另一方是否成立事后抢劫的共犯;无责任者与有责任者共同事后抢劫的，应在认定成立“共同犯罪”的前提下，对有责任者贯彻部分实行全部责任的原则，对无责任者以缺乏责任为由，不以犯罪论处。　　【关键词】共同犯罪/事后抢劫/共犯43　　刑法第269条规定：“犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。”刑法理论将该条规定的犯罪称为事后抢劫(罪)或者准抢劫(罪)。由于本罪的构造是先实施盗窃、诈骗、抢夺行为(即前行为。为节省篇幅，本文一般仅以实施盗窃为例)，后实施暴力或者以暴力相威胁的行

3、为(即后行为。为节省篇幅，本文一般仅以实施暴力为例)，而行为人可能仅实施了其中的前行为或者后行为，于是，在共同犯罪的认定上产生了诸多问题。本文就其中的若干类型，作初步探讨。①　　一、未参与前行为的人中途参与后行为　　案例1：甲盗窃了被害人A的财物，A当场发现并抓捕甲以便夺回被盗财物;甲为了窝藏赃物，在逃跑的过程中对A实施暴力;没有参与盗窃行为的乙知情后，与甲共同对A实施暴力。甲的行为无疑属于事后抢劫，问题是，乙的行为是否成立事后抢劫的共犯?这也是国外刑法理论长期争论的问题。　　日本刑法第238条规定：“盗窃犯在窃取财物后为防止财物的返还，或者为逃避逮捕或者

4、隐灭罪迹，而实施暴行或者胁迫的，以抢劫论。”②日本刑法第65条第1、2项分别规定：“对于因犯罪人身份而构成的犯罪行为进行加功的人，虽不具有这种身份的，也是共犯。”“因身份而特别加重或者减轻刑罚时，对于没有这种身份的人，判处通常的刑罚。”由于存在上述规定，日本刑法理论在解决案例1的问题时，出现了两个路径。　　路径一：将事后抢劫理解为身份犯，适用日本刑法第65条解决案例1的问题。但是，事后抢劫究竟是构成的身份犯(真正身份犯)，还是加减的身份犯(不真正身份犯)，则存在争议。43　　构成的身份犯说认为，事后抢劫属于真正的身份犯，因为盗窃犯以外的财产犯罪人，为了窝藏

5、赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证，而实行暴行或者胁迫的，不成立事后抢劫。例如，前田雅英教授指出：“事后抢劫罪是以盗窃犯为主体的构成的(真正)身份犯。在盗窃犯以防止财物的返还为目的对被害人实施暴行时，(非盗窃犯)开始共同加功的场合，根据刑法第65条第1项成立事后抢劫罪的共同正犯。”[1](P.242)据此，案例1中的乙虽然不具有盗窃犯的身份，但由于其参与了事后抢劫罪(身份犯)的实行行为，成立事后抢劫的共同正犯。③　　作者认为这种学说是值得商榷的。(1)诚然，就单独的事后抢劫而言，如果仅着眼于行为人必须先实施盗窃行为，后出于特定目的实施暴力行为，则可以认为，实施暴力

6、行为的主体，必须是已经实施盗窃行为的人。在此意义上说，事后抢劫是身份犯。但是，其一，任何人都可能实施盗窃、诈骗、抢夺罪，故这些犯罪并不是身份犯。其二，将事先实施盗窃作为身份看待，过于扩大了身份的范围。因为事后抢劫是一种独立的犯罪，④由两个特定行为组成;两个行为之间，不仅具有时间与场合的密切性，而且具有心理的联系性。倘若将实施前行为作为身份，那么，由二个以上行为构成的犯罪(如普通抢劫、强奸等)，都会被理解为身份犯。例如，根据上述观点，我国刑法第239条所规定的绑架杀人也属于身份犯(即绑架犯杀人的才成立绑架杀人)。这可能难以被人接受。(2)事后抢劫依然属于财产

7、犯罪，其实行行为必须具有侵犯财产的内容。倘若将犯盗窃等罪作为主体身份的要素对待，那么，事后抢劫的实行行为就只剩下暴力与暴力威胁。可是，单纯的暴力与暴力威胁不具有财产犯罪的性质。只有将作为前行为的盗窃等行为理解为事后抢劫的实行行为，才能解释事后抢劫的财产犯罪性质[2](P.210)。(3)倘若认为事后抢劫属于身份犯，那么，作为前行为的盗窃等行为，只是表明身份的要素，而不是事后抢劫的实行行为的一部分。然而，身份的有无并不影响犯罪的既遂与未遂的区分，故作为前行为的盗窃既遂与否便与事后抢劫既遂与否无关。⑤于是，当行为人犯盗窃等罪未遂时，为了抗拒抓捕或者毁灭罪证而当

8、场实施暴力的，也成立事后抢劫罪的既遂。这显然与事后抢劫的既遂、未遂