民事诉讼的诉权、诉和反诉

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1、民事诉讼中的诉权、诉和反诉制度第一节民事诉讼中的诉权第二节民事诉讼中的诉第三节民事诉讼中的反诉第一节民事诉讼中的诉权一、诉权概说（一）诉权的定义和实质诉权的主体为当事人；诉权主体行使诉权的目的是就自己的民事权益请求司法保护；司法保护的方式是作出有利于诉权主体的判决实质：司法保护请求权（二）诉权的基本特征1.它的行使须以民事诉讼法和民事实体法为依据2.它为纠纷当事人平等享有。3.它的行使贯穿于诉讼的全过程。4.它的内容包括进行诉讼的权利和要求法院就其所发生之争议作出妥当判决的权利。二、关于诉权学说的历史发展（一）传统的诉权理论“私法”诉权说（又称实体诉权说）抽象诉权说（又称

2、抽象的公权说）具体诉权说（又称具体的公权说）（二）诉权学说发展的新趋势诉权的宪法化诉讼规定和保障的国际化诉权否定说（三）我国诉权理论研究的现状二元诉权说与一元诉权说新诉权理论三、诉权与诉讼权利的关系区别：1、法律依据不同；2、享有的主体不同；3、产生的时间不同；4、行使的阶段不同联系：1、诉权是诉讼权利的基础；2、诉讼权利是诉权在不同诉讼阶段的具体体现形式。其他诉讼参与人（包括诉讼代理人、证人、鉴定人、翻译人员、勘验人员和协助执行人）诉权主体（当事人）诉权与诉讼权利的区别之一：主体不同诉讼权利主体，即民事诉讼法律关系主体四、诉权与审判权的关系当事人行使诉权和法院行使审判权相

3、结合，是民事诉讼发生、发展和终结的必要条件，它们之间相互依存、相互制约。五、诉权的取得和丧失诉权取得的条件1.民事诉权要件：当事人适格（指具有以自己的名义成为特定诉讼的当事人的资格）。2.诉的利益（指请求诉讼救济对于诉权主体具有必要性）。诉权丧失的原因：1.裁判发生既判力；2.诉权的享有者死亡或者民事权利能力终止，而没有权利义务的继受者。六、诉权的行使、限制和保护限制：1.女方在怀孕期间和分娩后一年内，男方不得提出离婚；2.判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。第二节民事诉讼中的诉一、诉的概说（

4、一）诉的定义和特征诉，是指当事人根据自己对法律的理解，按照法律规定的条件，向法院提出的解决民事争议，保护其实体法上的权利的请求。诉的双重含义：程序意义上的诉和实体意义上的诉请求启动诉讼程序程序意义上的诉保护民事权益实体意义上的诉法院（二）几个概念的对比1.诉与诉权的关系诉是一种请求，诉权是一种权利。诉权是诉存在的基础，诉是诉权的表现形式和行使诉权的起点。2.诉与起诉起诉是诉的表现形式之一，诉的主体范围较起诉的主体范围宽，诉可以出现在一审程序、二审程序、再审程序和执行程序中，起诉只限于一审程序。注意起诉的条件、起诉与诉讼时效的关系诉讼时效并不是起诉条件的必备条件，当事人超过诉

5、讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后，查明无中止、中断、延长诉讼时效事由的，应当从实体上判决驳回诉讼请求，而不是从程序上裁定驳回起诉。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》（2008年9月1日起施行）二、诉的要素：诉的要素，是指决定某一诉的本质的最重要的组成部分。二要素说：诉的标的、诉的理由三要素说：诉的标的、诉的理由、诉的主体四要素说：诉的标的、诉的理由、诉的主体、诉讼请求诉的主客观要素说：主观要素就是指作为诉讼主体的案件的双方当事人，即因民事权利义务关系发生争议，以自己的名义向法院提出权利保护请求的人。客观的要素就是指诉讼标的。三、诉讼标的

6、（一）诉讼标的之基本含义诉讼标的是诉的构成要素之一，是此诉区别于彼诉的本质要素。诉讼标的，是指原告在其向法院提出的诉的声明中请求法院裁判的要求或者原告向被告提出的权利主张。诉讼标的是指当事人之间争议的，原告请求法院裁判的实体权利或者法律关系的主张或者要求（声明）。诉讼请求是指当事人在诉讼过程中根据诉讼标的向法院提出的具体的权益请求。诉讼标的是整个诉讼的核心，一切诉讼活动都是围绕着诉讼标的来展开的。（二）大陆法系国家关于确定和识别诉讼标的的学说“电车事件”：某甲在乘坐电车时，因电车突然刹车而受到损害。1．关于旧实体法说（德.赫尔维希）实体法上的请求权=诉讼标的2．关于诉讼法说

7、二分肢说（德.罗森贝克）：诉讼标的=诉的声明（诉讼请求）/原告陈述的事实理由一分肢说（德.伯特赫尔和施瓦布）：诉讼标的=诉的声明3．关于新实体法说（德.尼克逊）诉讼标的=事实关系（三）我国诉讼标的理论研究之现状关于诉讼标的的概念主要有三种观点：一是争议的“实体法律关系”说（通说）二是“实体权利主张”说（诉讼请求说）三是“争议的实体法律关系和实体权利主张”说关于诉讼标的的识别方法给付之诉的诉讼标的应当是当事人关于对方履行给付义务的诉讼请求。识别标准是发生给付请求的具体事件或行为；确认之诉和变更之诉的诉讼标的是当事人要