讲义2014年《合同管理》第2章_建设工程合同管理法律基础

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1、第二章　建设工程合同管理法律基础 　　【内容框架】　　第一节合同法律关系　　第二节合同担保　　第三节工程保险第一节　合同法律关系　　1.合同法律关系的构成　　2.合同法律关系的产生、变更与消灭　　3.代理关系　　1.合同法律关系的构成　　1.1合同法律关系的构成要素　　1.2自然人的两种能力　　1.3与法人有关的两个易混概念　　1.4法人的四条件　　1.5法人的分类　　1.6法人资格的获得　　1.7其他组织　　1.8法律关系的客体　　1.9法律关系的内容　　1.1合同法律关系的构成（三主体三客体两内容）　　　　

2、1.2 －28－自然人的两种能力　　　　1.3法人　　　　1.4法人的四条件　　依法成立－不能自然产生，必须依法设立　　有必要的财产或者经费－物质基础　　有自己的名称，组织机构和场所　　能够独立承担民事责任　　依法成立、有钱、有名、能独立承担责任　　【例题】法人应当具备（　）等条件。　　A.依法成立　　B.有必要的财产或者经费　　C.有自己的名称、组织机构和场所　　D.能够独立承担民事责任　　E.经上级行政主管机关批准　　[答疑编号950610020101：针对该题提问] 【答案】ABCD【解析】法人的四条件。

3、参见教材P5。　　1.5－28－法人的分类　　　　1.6法人资格的获得　　　　1.7其他组织　　概念　　不具备法人资格，但是可以作为合同的主体　　类型　　法人的分支机构　　不具备法人资格的联营体　　合伙企业　　个人独资企业　　【易错点辨析】　　子公司具有独立法人资格　　分公司不具备　　【易错点辩析】　　不具备法人资格就不能签订合同。　　只有法人才能签合同。　　不具备法人资格的如法人的分支机构是可以签订合同的，只不过合同的责任必须由法人来承担　　【2012年真题】某施工企业在外地的分公司欲参加某工程的施工投标，投

4、标书中投标人的名称应为（　）。　　A.该施工企业B.该外地的分公司　　C.项目经理部D.项目经理　　[答疑编号950610020102：针对该题提问] －28－【答案】A【解析】子公司具有法人资格，分公司无法人资格。投标一般要求具有法人资格或法人的授权书。参见教材P5。　　1.8法律关系的客体（三客体）客体内涵物货币作为一般等价物也是物（如借款合同）行为·行为多表现为完成一定的工作·如设计工作、监理工作等智力成果·知识产权·技术秘密·在特定情况下是公知技术　　1.9合同法律关系的内容内容内涵权利主体有权利作出某

5、种行为权利受到侵害时，有权得到法律保护义务主体必须按法律规定或约定承担应负的责任如不承担，义务人应承担相应的法律责任　　2.合同法律关系的产生、变更与消灭（两类）　　　　3.代理关系　　3.1代理的概念及特征　　3.2代理的种类　　3.3委托代理　　3.3法定代理　　3.4指定代理　　3.5无权代理　　3.6代理关系的终止　　3.1代理的概念及特征　　■代理的概念　　代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施的、其民事责任由被代理人承担的法律行为　　■代理的特征（用“中介机构代理销售楼盘”来理解）　　代理人必须在

6、代理权限范围－28－内实施代理行为　　代理人以被代理人名义实施代理行为　　代理人在被代理人的授权范围内独立地表现意志　　被代理人对代理行为承担民事责任　　【重点难点】　　被代理人对代理人的代理行为承担责任，既包括对代理人在执行代理任务的合法行为承担责任，也包括对代理人不当代理行为承担民事责任。　　3.2代理的种类（三大类）　　■委托代理　　■法定代理　　■指定代理　　3.3委托代理　　■内涵　　基于委托授权形成的代理关系，又称为意定代理　　只有在被代理人对代理人进行授权后，委托代理关系才真正建立　　授予代理权的

7、形式可以书面形式，也可以口头形式（如法律规定必须书面形式的，应当采用书面）　　■来源　　委托合同关系、合伙合同关系、工作隶属关系　　【重点难点】委托代理的特点　　仅被代理人一方授权即可产生效力，无需对方同意　　被代理人有权随时撤销其授权，代理人也有权随时辞去所受委托　　代理人辞去委托时，不能给被代理人和第三人造成损失，否则应负赔偿责任　　【重点难点】建设工程中的主要委托代理形式　　项目经理是施工企业的代理人　　总监理工程师是监理单位的代理人　　工程招标代理机构是发包人的代理人　　【2011年真题】施工企业授权项

8、目经理全面负责履行某施工合同，项目经理以施工企业名义采购材料的行为属于（　）。　　A.职务代理　B.指定代理　　C.法定代理　D.委托代理　　[答疑编号950610020103：针对该题提问] 【答案】D【解析】项目经理与施工企业之间是典型的委托代理关系。参见教材P8。　　【重点难点】越权代理的法律后果　　代理人应在授权范围内行使代理权　　超出授权范围的行为应由行为人自己承担　　【原则