美国侵权法上的售后危险警告义务研究（中）

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1、美国侵权法上的售后危险警告义务研究（中）关键词:售前警告/售后警告/过失责任/除斥期间/责任抗辩内容提要:产品的生产商一旦知道或者应当知道其投入流通的产品存在某种危及使用者人身或者财产安全的危险,就要对其产品的使用者承担售后危险警告义务,要采取合理措施警告产品使用者当心所存在的危险,否则,要就其没有进行售后警告的产品引起的损害对产品使用者承担侵权责任；此种侵权责任仅仅是过失侵权责任而非严格责任,以产品生产商存在过失作为条件；产品售后警告义务的确立使产品生产商承担的警告义务和侵权责任得以拓展,为产品使

2、用者提供更安全的保护；在建立生产商售后警告义务的时候要考虑众多复杂问题。四、生产商违反售后警告义务承担的侵权责任性质　　（一）生产商违反售后警告义务承担的过失侵权责任如果生产商应当承担售后危险警告义务,当其违反警告义务并因此导致其产品的使用者遭受人身或财产损害时,生产商应当就其不警告危险行为引起的损害对他人承担侵权责任。问题在于,生产商就其不警告危险行为引起的损害承担的侵权责任是严格责任还是过失责任。对此问题,美国司法判例有不同的学说。有些司法判例认为,生产商违反所承担的售后警告义务,应当对使用者承

3、担严格责任而非过失责任；[1]有些司法判例认为,生产商违反售后危险警告义务所承担的侵权责任应当是过失责任而非严格责任,在决定生产商是否要承担售后警告义务,要考虑特定案件的具体因素以决定被告的售后行为是否合理。在Pattonv.Hutchinsonanufacturingco.[2]案中,Kansas州最高法院即采取过失理论,它认为,在决定生产商有关售后警告行为是否合理时,要考虑众多具体因素,包括:（1）生产商不给予使用者售后危险警告,使用者因为使用有危险的产品责任损害的性质；（2）将来发生损害的可能

4、性；（3）受危险产品影响的人数；（4）生产商确定和联系当前产品使用者要承担的经济费用,例如,生产商与购买者是否还保持继续联系,或者生产商是否还可以通过其他方式确定将要对其提供售后警告的产品使用者；（5）被告所从事的工业性质；（6）所涉及的产品类型；（7）生产或出卖的产品件数；（8）消除问题除了给予通告外还能够采取的措施等。目前,美国主流司法判例采取后一种理论,认为生产商就其不履行售后警告义务承担的侵权责任为过失责任而非严格责任,生产商是否要承担过失侵权责任,需要平衡案件的具体因素,而这些因素在生产商

5、承担售前警告义务时很少会涉及到。司法判例在决定生产商是否就其不警告售后危险行为引起的损害承担侵权责任时,究竟应当平衡考虑哪些具体因素,取决于各个法院在具体案件中的具体考量,法律无法作出统一规定,不过,可以肯定的是,凡是法官在一般过失侵权责任中可能会考量的因素,法官在决定生产商是否就不警告售后危险行为承担侵权责任时均会涉及到,因为生产商就其不警告售后危险行为承担的侵权责任本质上是一种过失责任,同一般的过失侵权责任并没有什么不同,美国《侵权法复述（第三版）:产品责任》第10条反映了美国主流司法判例的精神

6、,将生产商违反售后警告义务的行为所承担的侵权责任规定为过失责任,生产商是否要承担侵权责任,其根据是理性人的标准,即一个处在生产商地位的理性人如果会对自己出卖的产品提供警告,则生产商应当对其产品进行售后警告,而生产商不警告售后产品危险的行为即构成过失,应当承担侵权责任；如果一个处在生产商地位的理性人不会对自己出卖出去的产品危险进行警告,则生产商也不用对其产品进行售后警告,其不作为行为不构成过失。总的说来,美国司法判例和学说均认为,在决定生产商是否就其不警告售后产品危险引起的损害承担侵权责任时,法官要考

7、虑产品可能引起损害的性质、程度、损害发生的频率、产品的使用期限、所出卖的产品的件数（units）、生产商与产品使用者的关系、产品的性质等。（二）产品的性质与生产商的售后警告义务　　在决定生产商不进行产品售后危险警告的行为是不是过失行为时,法官会考虑引起使用者损害的产品是什么性质的产品,因为法律并不要求生产商对自己生产的一切产品均承担售后危险警告义务,法律仅仅要求生产商对自己生产的那些在性质上适于进行售后危险警告的产品承担售后警告义务,而不要求他们对那些在性质上不适于进行售后危险警告的产品承担售后警告

8、义务,因此,当生产商生产的产品属于那些适合进行售后警告的产品时,生产商应当承担售后警告义务,如果他们不对这些产品进行售后危险警告,则应当对危险产品引起的损害承担侵权责任,反之,则不承担侵权责任。哪些产品是适合于进行售后警告的产品,哪些产品是不适合进行售后警告的产品？法律并没有明确的规定,应当由学说和司法判例作出说明。有司法判例认为,如果生产商生产的产品是普通的日常家用品,在其产品投入流通领域之后发现自己生产的产品存在致人损害的危险,他们不用对此种危险承担售后警告义务。