侵权法上作为义务研究

《侵权法上作为义务研究》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在学术论文-天天文库。

1、侵权法上作为义务研究-->一、不作为侵权中作为义务基本问题概说(一）不作为侵权中作为义务的含义侵权分为作为侵权和不作为侵权，这是我国理论界绝大多数认同的观点。就《侵权责任法》中有关安全保障义务、网络服务提供者的责任的规定来看，也是运用了作为侵权和不作为侵权的划分方法。其中，作为侵权的侵权认定为：行为.人违反了不作为义务，导致他人受到侵害。不作为侵权的侵权认定：行为人违反了作为义务而导致他人受到侵害，然而，不作为原则上并不构成侵权，考察不作为行为构成侵权则要判断行为人是否违反了作为义务。那么，什么是不作为义务，什么又是作为义务呢？在侵权法中，行为人需要承担注意义务，注

2、意义务又分为不作为义务和作为义务。其中，不作为义务是指行为人应当不积极地实施某些行为以防止他人受到损害。例如，网络用户或网络服务提供者不应当利用网络发布虚假信息。作为义务则是指行为人要积极地实施某些行为维护他人的利益以避免他人遭受不合理的损害。例如，宾馆、商场等公共场所的管理人应当履行安全保障义务。德国学者克雷斯蒂安.冯.巴尔教授在其《欧洲比较侵权行为法》中作了一个具有巨大法学意义的论述：不当行为责任，要么是作为责任，要么是不作为责任。?这个观点将侵权责任分为作为侵权责任和不作为侵权责任。作为就是指侵权行为人在受害人的法益上制造了危险，是行为人积极的举止动作，不作为

3、则是指行为人消极的不作为行为使受害人的利益遭受危险并造成损害。作为义务是成立不作为侵权的基础，行为人如果违反了作为义务就会造成他人人身或财产的损失，但是作为义务在法律规范中并没有明确的范围，从而导致在司法实践中难以认定不作为侵权。所以，在当今侵权案件日益复杂的情况下，将作为义务明确化是非常必要的。……(二）作为义务的确立在人类社会中，任何一项法律概念或者制度要得到确立，都需要一些法律精神、原则及理论作为基础才能得到人们的认可和遵守。当今社会各国立法和实践上承认了作为义务的存在，并得以适用，这要归结于作为义务有强大的法律理论依据作为后盾，这些理论基础是：人权，是指在特

4、定的历史时空内，在道德和法律的规制下，人作为一个社会的基础主体而享有的最低限度的权利。人权包括：安全、自由、平等、尊严、民族等。在历史上，随着人类的发展和社会的进步，人权经历了从被践踏到被保护，一步步的受关注及重视。人权体现了法律的精神，人权不仅需要道德的支持更需要法律的保护。人权是至高无上的，当法律逐渐成为人们日常生活中最重要的行为准则后，保护人权，使人的权利得到的保障最大化，已经成为了法律的精神和目标，是法律以人为本的价值体现。侵权法其实是保护权利的法，被侵权法保护的利益将不会受到侵害。确立作为义务，有助于不作为侵权在理论及实践上的判断，在不作为侵权案件日益增多

5、、情况层出不穷的今夭，作为义务的确立更能最大限度地保障被侵害人的权益。……….二、作为义务的产生依据、及判断标准(一）作为义务的产生依据个人自由主义认为人类社会是一个有机统一的整体，每个人都是这个整体中的一个组成部分，所有这些组成部分相互配合使社会有秩序地运转，然而个人是一个独立的个体，都享有个体的自由，社会作为整体也要维护每个个体的自由，只有个体发展良好，社会才能更加进步，所以需要有法律和其他社会规范来保障个人自由。个人自由主义强调个人自由的重要性，每个人只对自己的行为负责，没有必要考虑别人的利益。只有当当事人之间具有某种特殊的关系时行为人才有必要为了防止他人的利

6、益受到损害而负有一定的作为义务。只是在一些特定条件下，法律才赋予行为人作为义务，并不是任何条件下行为人都具有作为义务。因为如果任何事都对行为人科以作为义务，则会使不作为侵权案例大量产生，极大地限制了行为人的行为自由。个人自由是至高无上的，自由是指人们不被强迫去做自己不想做的事情。当然，人是在社会范围内活动的，一个人做出的行为很有?可能会影响到他人，所以，应当对行为人的行为加以一定的必要限制以防止侵害别人的利益，这种对行为人行为自由的限制就是侵权法上的作为义务和不作为义务。社会连带关系是社会连带主义思想的前提，要更好地研究社会连带主义思想，就要对社会连带关系进行科学理

7、论的研究。社会连带关系其实早在法国学者涂尔干的《社会分工论》中就有所体现。涂尔千提出社会连带关系这个概念后，狄骥又对社会连带关系进行研究并提出：人们生活在一个共同的社会里，都有着共性与个性的需求，只有同时满足人这种共性与个性的需求时，人类才能得到最好的发展。………(二）作为义务的作为义务的在理论界存在很多观点，王泽鉴先生认为作为义务的包括：法律、契约、公序良俗、自身行为、先行行为、营业行为、特殊职业行为。麻昌华教授认为作为义务的包括：法律规定、先前行为、习惯和惯例、特殊关系、特殊职业。周友军教授认为我国作为义务产生的原因有法律规定、合同约定、先前行为。?笔者综合