对创业投资基金立法的几点思考

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1、对创业投资基金立法的几点思考对创业投资基金立法的几点思考近年来，社会各界对创业投资越来越关注，人们对创业投资的认识不断深化，逐步走出一些认识误区。但是拨乱反正不可能在一个早上完成，这些认识上的误区或者误解，仍然还或多或少存在，并影响着创业投资的立法工作。如：认为创业投资就是创业投资基金，科技创业投资是创业投资组成部分，等等。究其原因还是对创业投资的讨论不够深入广泛。笔者就创业投资的一些方面（主要是创业投资基金），谈谈个人的一些看法。一、创业投资基金的特点在讨论创业基金前，首先要讨论基金的特点。对于基金的定义从不同的角度可以有不同的说法，比较普遍的说法是：基金是由多数投资者出资，委托专家管理的集

2、合投资制度。也有从资产角度认为基金，是一种根据确定的投资目的募集，实行专业化管理的组合资产。这两种观点反映了基金的某方面的特点。　　对创业投资基金立法的几点思考对创业投资基金立法的几点思考近年来，社会各界对创业投资越来越关注，人们对创业投资的认识不断深化，逐步走出一些认识误区。但是拨乱反正不可能在一个早上完成，这些认识上的误区或者误解，仍然还或多或少存在，并影响着创业投资的立法工作。如：认为创业投资就是创业投资基金，科技创业投资是创业投资组成部分，等等。究其原因还是对创业投资的讨论不够深入广泛。笔者就创业投资的一些方面（主要是创业投资基金），谈谈个人的一些看法。一、创业投资基金的特点在讨论创业

3、基金前，首先要讨论基金的特点。对于基金的定义从不同的角度可以有不同的说法，比较普遍的说法是：基金是由多数投资者出资，委托专家管理的集合投资制度。也有从资产角度认为基金，是一种根据确定的投资目的募集，实行专业化管理的组合资产。这两种观点反映了基金的某方面的特点。后者反映了基金多元化资产组合的特点，这种多元化的组合是规避、分散风险（尤其是系统性风险）的需要，因此基金的投资风险相对投资者单个投资运作要小，这也是基金能吸引投资者（特别是缺乏市场经验的中小投资者）之所在。但是，银行等金融机构同样也有资产多元化组合的特点，只要市场主体拥有足够一定量的资产，多会考虑资产的多元化组合，以分散经营风险，由此可见

4、这并非是基金独有的特点。至于实行专业化管理，现代企业制度实行所有权和经营权分离的目的，就是使经营管理专业化，最大限度地提高经营效益。前者从制度上的分析，抓住了问题的实质，然而在叙述上却没能跳出集合投资、专家管理的常规思维模式。笔者并不想对基金作出定义（也自量不具备这样的水平），仅就其制度方面、治理结构方面的特点作一些探讨，以求制定法规政策能适应基金运作的客观规律。基金是一种金融衍生工具，是金融市场发展到一定水平产生的一种金融产品。作为产品其设计者、生产者是谁？应该是金融方面的专家或行家，而不会是一般投资者（缺乏金融专业素养）。或者说，基金作为一种制度的维系者和执行者是基金经理人（管理人），他们

5、处于基金制度的关键地位。作为集合投资的工具，又要求经理人公平公正对待每一位出资人，也就是要求基金经理人的中立性和职业性；要求经理人为全体出资者获取收益，不能利用基金为少数出资人谋取其出资以外的利益，也不能为出资者之外的其它人谋利。在这样的制度框架下，投资者认购基金份额是出于对经理人信誉、经验、资历等的认同，更多地表现为一种人合关系；出资的多少基本不再影响对基金资产的控制权和运作权，而只是影响到基金的投资方向、投资策略、对经理人的选择和舍取等，这与以资合为主的股份制公司有极大的不同。这种特征与基金募集方式无关，无论是公开募集还是私募，这个特征是共有的。从基金最发达的美国看，其投资公司法等充分体现

6、了上述特点，法律规范的重点：一是基金经理的行为规范、职业道德，包括市场投资操作规范；二是基金设立募集（即基金份额的发行）、资产组合、交易限制等。创业投资基金主要投资于新兴领域的性创建的成长中企业，属于直接基金范畴，与证券基金有很大差别，关于创业投资基金的特点，有专家作了比较详细的论述。笔者认为有一点需要注意，由于创投主要投资于新兴领域的非上市企业，一方面是作出准确的投资评估难度大，另一方面新兴领域的快速多变和市场竞争性又要求较高的决策运作效率，因此创投基金的组织构架、治理结构、监管方式对其运作成效的影响甚大。可以说，在一定条件下决策运作效率决定了创投基金的成败。二、美国和台湾创投业的特点由于美

7、国和台湾法律法规、人文背景等的不同，两地的创业投资机构在组织形式上、法律上都有很大的区别。（一）美国创业投资机构的组织形式美国的创业投资（venturecapital）机构大体上可以分为三类：有限合伙制、大公司的子公司和小企业投资公司。大多数创投机构选择有限合伙制的组织形式，我们通常称它为创业投资基金。但是从美国创业投资的论文、著作以及创投业人士，可以了解到，他们用的是pool，而不是funds（