大陆法和英美法对我国民法的影响

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1、大陆法和英美法对我国民法的影响内容摘要：大陆法系和英美法系各自渊源不同，各项制度亦呈现巨大差异，但同时两大法系之间并非完全不相容。考察两大法系中民法的部分制度，两者之间既有不同也有交融。我国民事立法自大清民律草案开始，不断尝试和汲取国外立法经验，制定与我国实际发展相结合的，具有本国特点的法律，发展至今我国虽尚未形成一部统一民法典，但在其体系上已经基本形成。本文将通过分析大陆法和英美法的概念，在考察两大法系诚实信用原则、禁止权利滥用原则、物权和债权制度及其他制度的同时，整理出我国民法与两大法系相交叉的部分，对我国民法与两大法系的关系进行一次详细的

2、梳理。关键词：禁止权利滥用除斥期间自然债务干扰侵害论文下载作者简介：金玉珍，中国社会科学院法学研究所助理研究员。一、大陆法和英美法的概念美国学者威格摩尔（J.H.ore，1863-1943）在《世界法系概览》曾指出除大陆法系和英美法系之外还有埃及法系、美索布达米亚法系、中国法系和希腊法系等16个法系。[1]上述法系中具有宗教性、民族性的法系与特定宗教和民族紧密相关，因此除特定宗教或特定民族外并无跨民族和宗教的适用，即使是属于上述法系的国家，除身份法外其他法律都曾受到大陆法系和英美法系强有力的影响，没有单纯的中国法系或穆斯林法系，大多数国家的本国

3、法因受大陆法或英美法不同程度的影响，最终都会归结于上述两种法系之一。（一）大陆法系大陆法系又称民法法系(civilla)、罗马－日耳曼法系或成文法系，指包括欧洲大陆大部分国家从19世纪初以罗马法为基础建立，以1804年《法国民法典》和1896年《德国民法典》为代表的法律制度以及其他国家或地区仿效这种制度而建立的法律制度。它是西方国家中与英美法系并列的，渊源久远和影响较大的法系。[2]罗马法一般是指公元前753年罗马帝国建立到公园6世纪罗马皇帝查斯丁尼编撰法典这一段时期罗马的法律。罗马在建立帝国后经过几个世纪发展成为以地中海为内海的大国，同时也融

4、合发展了各民族的民法。从公元3世纪初开始罗马帝国开始衰退，分立为东罗马帝国和西罗马帝国，西罗马帝国在5世纪中期灭亡，东罗马帝国则沦落为以巴尔干半岛为领土的地方性国家，这种情况一直持续到10世纪中期。6世纪中期东罗马帝国皇帝查斯丁二世汇总原有罗马法将其编撰成法典，该法典是人类文化史上第一部法典，汇集了《十二铜表法》到6世纪罗马法的精髓，经过12世纪意大利2.罗马法及日耳曼法对英美法的影响大陆法和英美法均受到日耳曼法和罗马法的影响，因此两大法系也是日耳曼法和罗马法相融合的法律体系，但日耳曼法和罗马法融合程度有差异。英国曾受过日耳曼民族的一个分支央格

5、鲁萨克逊族的统治，从而适用过日耳曼法，即央格鲁萨克逊法。从四世纪初开始到八世纪，英国曾有过日耳曼民族的大迁徙。他们与原住民尤其是凯尔特诸民族(Celticpeoples)和罗马人通婚，在汲取罗马文化精髓后最终脱离罗马帝国统治，维持了日耳曼法的固有法律传统，形成具有日耳曼法特有的政治组织，因此英美法受到日耳曼法的绝对影响。[5]二、两大法系对我国民法的影响（一）诚实信用原则、禁止权利滥用原则我国《民法通则》（以下称为通则）第四条规定：民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则，采用了诚实信用原则，通则第7条规定：民事活动应当尊重社会公德

6、，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序，《物权法》第7条规定：物权的取得和行使，应当遵守法律，尊重社会公德，不得损害公共利益和他人合法权益。从而体现了禁止权利滥用的原则。诚实信用原则和禁止权利滥用原则，体现了对于个人主义思想的纠正和向公共福利思想的转换，即从以往追求个人幸福和利益，转向追求社会共同体的幸福和利益。诚实信用原则源于罗马法，但是罗马法没有禁止权利滥用的规定。信用和诚实本是伦理学意义上的词汇，后来罗马法引进法律领域赋予诚实和信用于法律意义，如根据罗马法官法的规定，法官在善意诉讼中可基于一般恶意抗辩和善意衡平进行判断

7、。[6]罗马法和日耳曼法对行使权利的规定，不同在于所有权的内容和行使上。罗马法将所有权的限制性规定作为一种例外，与此相反，日耳曼法基于权利本质，立足于社会原理思想规定行使权利的界限，由此可以看出诚实信用原则虽源于罗马法，以个人主义思维为背景，但在社会变革过程中为适应社会发展，与日耳曼法发生了融合。因此《民法通则》第四条和第七条规定，本质上来源于日耳曼法思想，即两个原则都以大陆法为母法。我国民法受大陆法影响，其具体体现为以下几点：1.诚实信用原则在民法中的具体适用善意相对人对限制民事行为能力人的撤销权（《合同法》第四十七条）、行为人没有代理权、超

8、越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效（第四十九条）。法人或者其他组织的法定代表人、负责人超