浅谈违反公司章程对外担保的效力

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1、蚂蚁文库www.mayiwenku.com浅谈违反公司章程对外担保的效力2005年修订的《公司法》明确了公司的担保能力，同时突出公司在对外担保问题上的法律规制和自治。《公司法》第十六条规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过

2、半数通过”。该条规定了公司对外进行担保，应依照公司章程的规定进行，即由董事会或者股东会或者股东大会决议。但对于公司章程没有规定对外担保而对外进行了担保的效力以及违反了公司章程规定的条件对外担保的效力都没有规定，实践中存在不同意见，下面本文就谈下违反公司章程对外担保的效力。一、违反《公司法》第十六条规定的对外担保是否有效？公司法第十六条对公司对外担保进行了规定，蚂蚁文库www.mayiwenku.com蚂蚁文库www.mayiwenku.com浅谈违反公司章程对外担保的效力2005年修订的《公司法》明确了公司的担保能力，同时突出公司在对外担保问题上的法律规制

3、和自治。《公司法》第十六条规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过”。该条规定了公司对外进行担保，应依照公司章程的规定进行，即由董事会或者股东会或者股东大会决议。但对于公司章程没有规定对外担保而对外进行了担保的效力以

4、及违反了公司章程规定的条件对外担保的效力都没有规定，实践中存在不同意见，下面本文就谈下违反公司章程对外担保的效力。一、违反《公司法》第十六条规定的对外担保是否有效？公司法第十六条对公司对外担保进行了规定，蚂蚁文库www.mayiwenku.com蚂蚁文库www.mayiwenku.com但对于违反了该条规定的对外担保是否有效，法律并没有明确规定，对于违反该条规定的对外担保是否有效，首先应该明确《公司法》第十六条是否属于效力性强制性规定？《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(一)》第四条“合同法实施以后，人民法院确认合同无

5、效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据”以及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(二)》第十四条“合同法第五十二条第(五)项规定的‘强制性规定’，是指效力性强制性规定”的规定，只有违反效力性强制性规定的行为才会必然无效，从《公司法》第十六条规定的内容可以看出，该条款并不属于效力性强制性规定，该条款的规定主要目的是内部限制，即公司章程只约束公司、股东、董事、监事、高级管理人员，如股东或者法定代表人违反该款规定担保而导致公司利益受损的，公司可以依据该条规定要求相关

6、责任股东或者法定代表人承担赔偿责任，如依据该条款认定担保合同无效，势必不利于善意相对第三人的利益的保护，也不利于维护合同的稳定和交易的安全。因此，违反《公司法》第十六条的担保行为并不必然无效。蚂蚁文库www.mayiwenku.com蚂蚁文库www.mayiwenku.com二、若公司章程并没有关于对外担保的规定，公司能否有对外担保的权利《公司法》第二十五条和第八十二条分别规定了有限公司和股份有限公司公司章程应当载明的事项，也就是必要条款或者说公司章程必须具备的内容，从这两条的规定可以看出，对外担保并非公司章程的必备内容或者条款。如果公司章程对对外担保未作

7、规定的情况下，公司是否有对外担保的权利呢？《担保法》第七条规定“具有代为清偿能力的法人、其他组织或者公民，可以作为保证人”。2005的新《公司法》也并未有规定公司不能对外担保的情形，因此，公司章程未有对外担保规定的，公司依法也可以对外进行担保。《公司法》第十六条的规定，公司对外担保的，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议，如果公司章程未规定对外担保情形的，公司对外担保应该有那个机构来决定对外担保呢？根据《公司法》规定，公司章程应当对公司重大事项及其议事程序作出规定，如果未作规定或者规定不明确的，则根据《公司法》的规定办理。《公司法》第十六条

8、明确规定了，公司对外担保的，依章程规定，由董事会或者股东会、股东大