试论司法鉴定的独立性

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1、试论司法鉴定的独立性试论司法鉴定的独立性 ——以清末“杨乃武与小白菜案”为例 　　【摘要】该文通过对清末“杨乃武与小白菜案”这一中国法历史上经典案例的个案分析，阐释了司法鉴定独立性原则的基 　　础理论，并对我国现今司法鉴定制度的体系构建发表了看法。 【关键词】法律传统；司法鉴定；独立性 【中图分类号】D918．9 【文献标识码】A 　　【文章编号】1007—9297(XX)04—0289—05 　　2O世纪9O年代以来，对中国法传统的研究成为 　　了法学界的研究热点。相当多的学者开始重视在法制 　　现代化过程中对“本土资源”①的利用

2、问题．诚如有学 　　者所认为的：“法律传统作为这样一种社会历史惯例 　　机制，不仅构成了一个新社会法律发展的历史起点， 　　影响着当下社会法律发展的各个领域进而与当下社 　　会法律生活交融在一起，而且制约着一个社会法律文 　　化的长期发展过程．有形或无形地左右着该社会法律 　　的未来走向。”②相应的近十几年来，在对法律传统的 　　研究领域也出现了一批具有相当价值的研究成果，这 　　些研究成果对我国现今法制现代化建设以及法学研 　　究的推动都发挥了极其重要的作用。然而笔者注意 　　到．这些研究成果大多集中于传统法律的精神和法律 　　制

3、度等层面，其研究角度更具宏观性，而极少看到有 　　对个案的研究和分析。事实上，在中国法漫长的发展 　　进程中，积累了相当多的具有较高研究价值的案例和 　　判例，这些案例和判例集中反映了它们所在年代的法 　　制背景，其司法过程汇集了当时的法律精英人士们的 　　智慧。虽然现代中国的法律，在形式、内容和精神上，与 　　传统中国已有很大的背离。但是笔者以为，这些个案 　　当中所包含着的“本土资源”，仍旧能够对我国司法制 　　度的建设有相当的借鉴意义，尤其是在判例制度越来 越受到重视的今天。 　　在本文中，笔者选取了清末的“杨乃武与小白菜 　

4、　案”作为研究对象，此案位列清末四大奇案之首，其之 　　所谓“奇”并不在案件的事实情节有多么复杂，而在于 　　本案的跌宕起伏的司法过程。纵观本案的审判过程， 　　前后历经7次再审，直至引起了最高层⑧的关注，可 　　以说整个“杨乃武小白菜”案就是清末司法体系的一 　　个缩影。同时，和以往的一些研究中常有史料缺失的 　　情况不同，本案所留下的史料详实，可信度高，为我们 研究当时的司法制度提供了极大便利。 　　当然更值得一提的是，本案也是中国司法鉴定史 　　上的一个相当经典的案例。XX年2月28日全国人 　　大常委会通过了《关于司法鉴定管

5、理问题的决定》，笔 　　者认识到这个全文仅有l8条的决定意味着中国司法 　　鉴定制度将会发生深刻变革。该决定实施以后，法院 　　内部将不再设有司法鉴定机构，侦查机关设立的鉴定 　　机构也仅为了侦查工作的需要，这样就在很大程度上 　　杜绝了自审自鉴、自侦自鉴的情况。笔者认为，该决定 　　实质上确立了司法鉴定的独立性原则，而独立性原则 　　也是司法鉴定制度的首要原则。可是，我们应当看到， 　　我国现今关于司法鉴定的基础理论研究还很薄弱，尤 　　其是在司法鉴定的基本原则和基本性质等方面，这些 　　方面研究迫切需要更加深入下去，以期为将要实

6、施的 　　《关于司法鉴定管理问题的决定》打下更加深厚的理 　　论基础，并早日迎来《司法鉴定法》的颁布。这也正是 　　笔者写作本文的原因，笔者希望能通过结合“杨乃武 　　【作者简介】潘巍松(1977一)男，汉族，江苏南京人，南京大学法学院2003级硕士生。研究方向：法律史研究、司法制度研究。rel：+86— 　　25—83595722；E—mail：mgO305116163．tom 　　①由于苏力《法治及其本土资源》一书在法学界的巨大影响，近些年来，所谓“本土资源”这一用语也渐渐被赋予了特定涵义，本文正是在这一语境 下使用这一词语。

7、　　②见公丕祥著：《法制现代化的理论逻辑》，中国政法大学出版社1999年版P．347 　　③时垂帘听政的慈禧对此案的昭雪也起了很大的作用。 ·290· 　　与小白菜案”对司法鉴定的独立性进行探讨，这种探 　　讨也许能对当今的司法改革有些许裨益，希望这种对 　　法文化传统中经典案例的剖析能对今天的法律制度 　　建设有所帮助。当然，对于本文的研究方法和路径能 　　否得到认可。笔者从动笔开始就一直诚惶诚恐。 一 、案情简介q) 　　杨乃武，浙江余杭人，清同治年间举人。小白菜， 　　本名毕生姑。其和其丈夫葛品连曾在杨乃武家租住。 　　时杨乃

8、武丧妻。葛品连因工作所累常不回家，而小白 　　菜和杨乃武关系密切，久而久之市井就有“羊吃白菜” 　　的流言。所以葛品连一死，各种传言纷起。葛品连母亲 　　沈喻氏疑心儿子死因不明，即到县衙告状。知县刘锡 　　彤带仵作沈祥前往验尸。沈祥用