我国公司监事会虚化现象探因

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1、我国公司监事会虚化现象探因[摘要]本文从监事制度的产生谈起，了我国与西方监事会的产生原因、条件、作用的不同，继而论述了是监事会虚化，多角度剖析了其产生的原因和特点，在国外先进经验的基础上自身思考对如何我国监事会制度，消除监事会虚化了建设…[摘要]本文从监事制度的产生谈起，了我国与西方监事会的产生原因、条件、作用的不同，继而论述了是监事会虚化，多角度剖析了其产生的原因和特点，在国外先进经验的基础上自身思考对如何我国监事会制度，消除监事会虚化了建设性的建议。[关键词]公司法，监事会，监事，权力，监督一、现行

2、公司监事制度的产生监事（英`美称auditr；法国称issairedesurveillaneuinseurs；德国称itgliederddesAufsihtsrats；日本称监查役，我国台湾省称监察人），是由股东大会（或公司职工）选举产生的，监督情况和检查公司财务状况的有能力者。监事是监事会（SupervisinBard）的。从各国公司立法看，对监事会监督职责的机构称谓不同，称为监察人，称为监事会，称为监查役，称为审计员，称为会计监察人，但在本质功能上并无多大差别。从我国公司立法看，监事会是由股东大会选

3、举产生的，监督公司状况检查公司财务状况权力的股份公司的必要机关。（1）考查各国公司发展的历史，笔者，公司监事制度的产生主要有两大原因：（一）公司治理结构由“股东会中心主义”过渡到“董事会中心主义”使得董事会权力过大，缺少制衡，客观上需要监督机关。公司治理结构（rprategvernane），狭义地讲是指公司董事会的功能、结构、股东权力等的制度安排，广义地讲是指公司控制权和剩余索取分配的一整套法律、文化和制度性安排。（2）早期的公司大多股东权主导型的公司治理模式，即“股东会中心主义”，股东持股呈现股权，稳

4、定性、长期性、投资性的特征，股东会几乎公司的一切大权。但大规模的股份有限公司的涌现，是证券市场的兴起，使得股东热衷于股票交易，期望炒作股票来经济利益，而不太期望公司的经营分红，对公司的经营决策更是无心关注。（3），股东会是非常设性的合议制机构，只能召集股东会议来决定公司事务，但上不经常开会，“股东会中心主义”公司所面临的纷繁、瞬息万变的现代经营环境，股东往往经营管理专家，又不熟悉公司的细节，股东会全权管理公司难免隔靴搔痒，要领，公司在残酷的市场竞争中陷入被动，甚至遭到淘汰。（4）而常设的的机关，既拥有大

5、批懂管理的专业人才，又可以适时制定对策应付竞争把握机会，正好弥补了股东会的，于是“董事会中心主义”渐渐在各国盛行起来。但董事会及其的权力、地位后，很容易内部人控制的，孟德斯鸠曾精辟地说过“一切有权力的人都容易滥用权力……有权力的人们使用权力，一直到需要遇有边界的地方才休止。（5）”董事会滥用职权损害公司和股东权益的问题，客观上需要独立于股东会与董事会，代表公司利益对董事会权力监督的机构即监事会的。（二）政治上的分权制衡理论成长为公司法上的分权制衡机制，使监事制度成长的土壤。权力分立原则本是由英国的洛克和

6、法国的孟德斯鸠，美国的汉密尔顿等人发展的政治学说，资产阶级政权后，被确宪政的一项原则。近代，受分权学说的，在公司内部组织机构设置上也体现了权力分立的原则。近代政治因社会契约理论的发展而生，公司（权利结构）则因法人制度确立而设计。在公司权利结构的基础上，西方近代分权制衡的宪政思想地引入公司，了现代公司的治理结构。（6）最早的公司监察人制度可追溯至1602年的荷兰东印度公司的大股东受股东会之委托担任董事及监察人，演变的结果为各国所借鉴，纷纷立法采摘近代三权分立的政治思想的精髓与架构，而塑造股东大会，董事会与

7、监察人的三权分立的机关。二、监事会的作用监事会股份公司的监督机关，各国公司法都赋予其的职权。从德国早期的立法与公司章程来看，其监事会拥有对公司的监督权，而且拥有对公司管理的重大决策权，事实上与美国董事会的功能一样，是的意思决定机关。日本商法制定时，仿照德国商法，以政治上三权分立的思想为依据，规定股份有限公司应有三大法定机关，即股东会、董事及监察人，“股东会中心主义”，如法律或章程相反的规定，股东会得决定公司的一切，监察人的主要任务在于监察董事的，并且有会计监察权。而英国、美国与日本相比，在监控机制的外形

8、上显示出截然不同的形态，英国法看好外在审计人的会计专长与执业经验，倚重中介机构的商业信誉和审慎，并经由郑重的委任程序和厚重的身份保障措施其职能的稳定；美国法承认现代公司“经理帝国”的特质，倚重董事会传统上在治理结构中的地位，董事的外部独立身份，力图构筑超越经理角色之上的战略机构，并在该机构中分工，选之于贤，诱之以利，诫之以责，对经理事前（提名机制），事中（薪俸机制）及事后（审计机制）的监控；日本法则公司“二元”（董事会与监察人独立），“单层