对《合同法》第40条的法解释学解读-论文.pdf

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1、《饲陵院颓)2014年第2期政法论坛对《台同法》第4O条的法解释学解读蔡睿(中国政法大学，北京100088)摘要：通过比较法与法律解释的方法，认为《合同法》第40条规范的性质是格式条款的内容控制，通过体系上的考察并探求规范意旨得知第40条与第39条等其他条款并不矛盾，在明确以上两点的基础上结合有关条文得出我国对格式条款的内容进行审查的标准是公共秩序原则与诚实信用原则，并得出我国法律对格式条款的效力存在着三个层次的规定的结论。关键词：格式条款；内容控制；法律解释中图分类号：D923．6文献标识码：A文章编号：1672—0547

2、(2014)02—0074—05一、引言格式条款的无效情形，关于该条文，学界对其性质多契约自由乃近现代民法之基本原则，对于实现个有争议，且对其内容多有批判，概言之，主要有三：1．人发展与社会进步都起到了极为重要的作用。但自工该条与第39条存在明显矛盾：2．没有规定审查格式业革命以来，生产力的进步与机械化大生产的推广，条款效力的基本原则，使得法院对格式条款进行内容导致社会分工和法人的崛起，并出现经营者与消费者控制的作业缺乏充分的法律依据：3．仅就无效格式条之分离现象。由于交易的频繁与专业化趋势的出现，款具体类型做出规定，范围过

3、窄。④针对以上批评，笔社会生活对经济效率提出了更高的要求，因此，从合者认为，法律不应是嘲笑的对象，诚如张明楷教授所理经营、降低成本的目的出发，在保险、银行、运输、旅言，成文法的缺陷是必然存在的，发现法律的缺陷并游等领域日益广泛的采用格式条款拟定合同。①格式不是什么成就，将有缺陷的法律解释得没有缺陷才叫条款的出现极大的简化了交易程序，使经营者得以事智慧。@学者的使命不在于批判，而在于建设，因此，从先合理分配交易风险。而将精力用于改善管理以提高这一立场出发，笔者尝试从法律解释的角度，运用比产品和服务质量，同时使消费者免除事必躬亲

4、商讨合较法等方法对第4O条规范的性质、含义及司法适用同条款之劳累。于双方当事人及促进交易都极为有展开说明，希望对该条的理解有所裨益。利。但利之所在，亦弊之所存，格式条款由一方当事人二、《合同法》第40条之性质单独拟就，其往往利用自身经济、智识与信息上之优(一)一个比较法上的考察势地位于合同中订立于己有利而有损于相对人之条对格式条款的控制，各国最初由司法机关进行，款，置相对人于不公平境地。因此，如何对格式条款进以德国为例，在帝国法院时代法官就援引《民法典》关行法律规制，在契约自由与契约正义之间找到适合之于善良风俗的规定对不公平

5、交易条款的效力进行审平衡点，以达兴利除弊之目的，便成为各国立法者共查。⑥直到1976年，德国颁布《一般交易条款规制法》，同面对的问题。才为司法审查格式条款提供了明确的成文法依据。该我国1999年颁布的《合同法》，通过第39—41条法实体规范部分于2002年债法改革中纳入《民法共三个条文对格式条款问题进行了规定，成为规制格典》，成为债编的第2章。从立法内容上看，对格式条式条款最基本的法律规范。②其中，第4O条④规定了款的法律规制在很大程度上是对之前有关司法判例收稿日期：2014—01—15作者简介：蔡睿(1991一)，男，四川

6、乐山人，中国政法大学比较法学研究院2013级硕士研究生，研究方向：比较法学、比较民商法。—．74——《铀陡院譬籁)2014年第2期的细致化及系统化，⑦得出这一结论的原因在于，司法者认为其与第39条第一款存在明显的矛盾，因为第在对格式条款进行审查时，大致要遵循以下过程：确39条规定了格式条款提供人对免责条款的提示说明定系争条款是否属于格式条款_÷该条款是否已经纳义务，但第40条却规定“提供格式条款一方免除其责入合同在确定纳入合同的前提下运用解释方法确任”的条款无效，尽管严格从字面意思上看两条规范定格式条款的内容_÷运用诚实信用

7、原则对其效力进似乎有冲突之处，但纠结于此而忽视其背后真正含义行评析如果否定某格式条款的效力则存在合同其的做法其实是没有多大意义的。对于该问题，不少学余部分是否有效以及合同内容的填补问题。而德国的者都从合理解释的角度做出了尝试，但要么是无功而立法具体体现了以上司法审查的逻辑，比如从结构上返，@要么得出的结论并不怎么令人满意。⑩笔者认看，《民法典>依次规定了一般交易条款的定义、纳入为，两个条文的意思并不存在矛盾。合同的条件、一般交易条款的解释原则、内容控制及首先，如上文所述，第39条第一款规定的是格式不生效的法律后果。从这一逻辑

8、我们可以看到格式条条款纳入合同的条件，第40条规定的是格式条款的款的纳入与内容控制是两个不同的问题，需要依据不内容控制问题，二者是两个层面的问题，一个免责条同的标准于不同阶段予以分别考察。明确这一点对于款经过提供条款一方当事人的提示才被订入合同，但正确看待我国《合同法》第40条规范的性质具