劳动合同法定必备条款欠缺的法律后果.pdf

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1、2011年第6期暨南学报(哲学社会科学版)总第155期No．62011JournalofJinanUniversity(PhilosophyandSocialSciences)SumNo．155劳动合同法定必备条款欠缺的法律后果刘焱白(广东商学院法学院，广东广州510320)［摘要］在劳动合同中，除了当事人条款，其他法定必备条款的欠缺并不影响劳动合同成立。法定必备条款不是合同效力的评价对象，也不属于效力性强制规定，仅规范行为而不对行为的效力产生影响，因而欠缺也并不导致劳动合同无效或部分无效。［关

2、键词］劳动合同;法定必备条款;合同成立;合同生效［中图分类号］D922．59［文献标识码］A［文章编号］1000－5072(2011)06－0017－05效，而法定必备条款是法律规定劳动合同必须一、问题的提出具备的，是法律的强制性规定，欠缺则意味着违反了法律的强制性规定，也即违反了劳动合同作为法律规定劳动合同应当具备的条的生效要件，将导致劳动合同无效或部分无效。［1］128款，劳动合同法定必备条款可以将劳动关另一观点认为，此时劳动合同不是无效，而是根系双方当事人及其主要权利义务通过文字表述本未成立。其理由在于，法定必备条款是劳动的方式固定下来。根据我国《劳动合同法》的合同的主要内容，

3、如果当事人未就合同主要内规定，这些法定必备条款主要包括:双方当事人容达成合意，表明当事人的意思表示未能一致，(劳动者与用人单位);劳动合同期限;工作内劳动合同不成立。还有一种观点认为，在欠缺容和工作地点;工作时间和休息休假;劳动报法定必备条款时，由于劳动合同的效力有待于酬;社会保险;劳动保护、劳动条件和职业危害补充条款的完善，因而劳动合同处于效力待定防护等。然而问题也随之而来，即虽然法律要的状态，嗣后如能补充协商一致则有效，反之则［2］69求劳动合同中必须具备上述条款，但实践中并无效。对此，笔者尝试对法定必备条款欠缺非所有的劳动合同均会齐备这些条款，当法定的法律后果作一分析。必备条款

4、欠缺时，其法律后果为何，对劳动合同的成立与生效是否产生影响。对此，劳动合同二、法定必备条款的法律并未予以明确，因而在理论和实践中引发欠缺与劳动合同的成立了争议。一种观点认为，根据《劳动合同法》第26条虽然劳动合同法对劳动合同成立的构成要的规定，违反法律、行政法规规定的劳动合同无件并无专门规定，但由于劳动合同一定程度上［收稿日期］2010－12－10［作者简介］刘焱白(1973—)，男，湖南耒阳人，广东商学院法学院副教授，法学博士，主要从事劳动法研究。［基金项目］广东省哲学社会科学规划项目《劳务派遣法律规制的模式选择与制度构建》(批准号:09GG－02);广东商学院人文社会科学博士项目

5、《劳务派遣雇主责任法律问题研究》(批准号:08BS82003);广州市社会科学规划项目《广州市集体谈判主体制度的立法构建研究》(批准号:11Y54)。·18·刘焱白:劳动合同法定必备条款欠缺的法律后果2011年11月具有民事属性，因此，在劳动合同法没有特别规物、价金、数量的内容一样，如其欠缺将导致合定的前提下，应遵循民法的相关规定。同的不成立?(一)意思表示的内容与合同的成立在劳动合同双方当事人的目的意思中，其依据民法基本理论，确定合同是否成立，关必须具备的意思内容(要素)为何，笔者认为，键在于判断合同当事人是否有缔结合同的目判定标准仅在于能否导致一定法律关系的设［3］的，以及缔结合

6、同的意思表示是否达成一致。立、变更和终止，缺少则不能引起一定法律关系因此，合同成立的核心要件在于意思表示。而的设立、变更、终止。而对于其他部分是否具体作为当事人将意欲设立一定法律关系的内心意明确，则全在乎当事人自己的判断，即便事实上思表示于外部的意思表示，其成立要件由两个存在不具体明确之处，只要对当事人享有合同要素构成:一为内心意思，二为内心意思的外部权利、履行合同义务并无大碍，则应依当事人意［4］表示。其中，内心意思最为重要。内心意思思自治而处理之，或者任由合同欠缺必备条款，又以目的意思为其必备构成要素。目的意思就待日后通过双方行为或协商再行补缺。对此，是意思表示的内容，如果缺乏目

7、的意思，则表意也可以从《劳动法》和《劳动合同法》对法定必人的意思表示乃至法律行为就缺乏目的性，无备条款有不同规定得以验证。由此可见，不是法判断和确定表意人所意欲追求的是什么，这所有的法定必备条款都是劳动合同成立的不可样的行为不仅难以理喻，现实中也根本不存在。或缺的构成要件。而目的意思按其法律性质又可分为要素、常素2．哪些法定必备条款是劳动合同成立的要和偶素。构成某种意思表示或法律行为所必须件具备的意思内容即为要素，有如买卖合同中关劳动合同的目的意思以设立、