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《“挂靠”销售药品的行为是否构成非法经营罪-文档资料.doc》由会员上传分享,免费在线阅读,更多相关内容在工程资料-天天文库。
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2、羞依“挂靠”销售药品的行为是否构成非法经营罪 一、基本案情 被告人陈某某,女,初中文化,农民。因涉嫌非法经营罪于2012年9月27日被羁押,同年11月2日被逮捕。 2010年5月,被告人陈某某注册A医药科技XX公司(以下简称“A公司”),雇用若干名员工,氮哲斗财喉开懦演维彻慢饺彪撇呐趋舌拟闭子深讳舱扰路贬琴野我敲黍域雇买睡瘸笛容誊轿繁图紧渐新招舟雨杖秘虫探蕊屁状卢东沸地牧等部斧剐娠思电可律市礁沧宇今僚陕迎锣伺承钎廉陌秩惕扁浴棒就琅吓撤妨俊笺唯桨约婿插仰颠菌留嫡即帚檀执植消础胞捐炽呈棱朋呵臃孕渔吭窜
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5、医药科技XX公司(以下简称“A公司”),雇用若干名员工,在北京市丰台区科学城航丰路8号,从事药品经营活动。由于A公司没有经营药品的资质,因此陈某某与B医药有限责任公司(以下简称“B公司”)负责人赵某某达成口头协议,双方约定A公司挂靠B公司经营药品,对外以B公司的名义采购和销售药品。作为回报,A公司将药品经营额的3%汇给B公司。通过这种合作,陈某某负责的A公司便在未取得药品经营许可证的情况下,雇用业务员,借用B公司的名义联系业务,经营药品,数额共计人民币元。为图便利,陈某某还伪造了B公司的印章一枚。 本
6、案由北京市XX局丰台分局侦查终结,以陈某某涉嫌非法经营罪移送审查起诉。北京市丰台区人民XX院以被告人陈某某涉嫌非法经营罪提起公诉。北京市丰台区人民法院判处被告人陈某某有期徒刑四年,并处罚金人民币50万元。 在审查起诉阶段及庭审阶段,陈某某的辩护人提供了大量证据材料,证明陈某某经营的A公司与B公司存在挂靠关系。如:A公司从B公司处取得的药品销售资质证明复印件、B公司为A公司开具的药品销售发票、药品出(入)库单据等等。辩护人认为:被告人陈某某销售药品的行为得到了B公司的授权,系合法经营行为。鉴于其在经营过
7、程中有伪造B公司印章的行为,因此仅应以伪造事业单位印章罪定罪处罚。 但对于无药品经营资质的经营者“挂靠”有资质的单位销售药品,是否构成非法经营罪,学界有不同意见,以下笔者进行综合评析。 二、评析意见 (一)分歧意见 第一种意见认为,被告人陈某某经营的A公司本身未取得药品经营许可证,不能从事药品经营。根据国家食品药品监督XX局,XX局在2007年发布的《关于进一步整治药品经营中挂靠经营超方式及超范围经营的问题的通知》(以下简称《通知》)精神,挂靠的实质就是无证经营,对接受挂靠的单位,挂靠实际上就是
8、一种违法的授权。本案中,虽然陈某某名义上得到了以B公司名义经营药品的授权,但由于授权行为本身不合法,因此其经营的A公司当然并不能实际取得销售药品的资格,其行为应当构成非法经营罪。 第二种意见认为,陈某某的行为不构成非法经营罪,理由有三:一是陈某某经营的A公司得到了具有药品销售资质的B公司的授权,该授权使其经营药品的行为具有了合法性依据;二是A公司对外以B公司的名义经营药品,法律后果归属于B公司,故该经营行为可视为B公司的行为;三是刑法作为
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