从_接脚夫_的习俗谈善良风俗的认定_由厦门同安区一则审判案例谈起

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1、2009年12月河北经贸大学学报（综合版）Dec.2009第9卷第4期JournalofHebeiUniversityofEconomicsandTrade（ComprehensiveEdition）Vol.9No.4●法学研究从“接脚夫”的习俗谈善良风俗的认定———由厦门同安区一则审判案例谈起许翠霞，王勤芳（集美大学政法学院，福建厦门361021）摘要：善良风俗是我国民法中的一项基本原则，但对于如何认定善良风俗则在司法实践中并没有统一的标准，由各地具体掌握。“接脚夫”习俗是中国农村一项古老的传统习惯，延传至今在许多地方仍然盛行，一些地方法院

2、将其作为善良风俗予以认定，确定相应的权利义务关系，但其是否“善良”有待商榷，对善良风俗的认定应符合社会理念、法治精神，对一些明显带有封建残余的旧习惯应废除，不应再作为审判依据。关键词：善良风俗；接脚夫；诚实信用；法官本土化中图分类号：D923.9文献标识码：A文章编号：1673－1573（2009）04－0023-06民风民俗，能不能作为法官判案的依据？福建进我家门不尽人道，从不承担老人生活费及医疗费省厦门市同安区人民法院大同法庭根据民风民俗……”。全村近百位村民在这份材料上签名。村民们对一起赡养纠纷所做的判决被二审维持原判，在当认为，按当地

3、传统风俗，招入后夫是为了“招夫依地受到村民的好评。判决认定“接脚夫”负有赡养家靠”，而且小邵也从刘家分到了相应财产，无疑应该中老人的义务。村民们认为，在福建闽南农村，“接承担赡养老人的责任。脚夫”风俗已经得到一致认同，儿子去世后，家长为本案主审法官认为，此案的焦点在于：“接脚守寡的媳妇再找一个丈夫，招入后夫的目的是为了夫”这一民风民俗能否成为判决的依据。根据《宪“招夫养老”。有法学专家认为，“接脚夫”风俗有利法》、《婚姻法》，子女对父母有赡养扶助的义务。但于农村实现“老有所养”，属于“善良风俗”，可作为在本案中，小邵系刘老汉家的“接脚夫”，与

4、刘老汉判案依据。之间不存在法律明确规定的抚养义务；但按照闽南“接脚夫”到底是什么样的风俗？据悉，18年前，一带的传统风俗，招入的后夫即“接脚夫”有权继承刘老汉的二儿子突然意外去世，留下刚刚周岁的儿财产，有责任赡养老人。因此，依照这样的风俗习子和妻子。刘老汉夫妇便帮二儿媳找了丈夫，支撑惯，小邵应承担赡养义务。这个破碎的家庭。经人介绍，小邵作为“接脚夫”进本案不仅考虑到了作为丧偶、丧子、丧父的弱了刘家。刘老汉说，小邵进门后，双方立了一份《合势一方的抚养问题，又考虑到“接脚夫”承担抚养义约书》。《合约书》约定，小邵落户刘家，并对家中老务已经作为一种

5、善良风俗在农村得到广泛的认同。幼尽扶养义务。刘老汉把房子分了一半给小邵，后鉴于小邵已经从刘老汉家取得房屋居住权，并分得来村里发放土地补偿款，刘老汉把补偿款平分两了部分家产，一审法院充分考虑到了这一风俗，并①份，每份6000元，分别给大儿子和小邵。刘老汉说，依照双方所签订的《合约书》，作出一审判决。小邵进门后几乎没有对他们尽赡养义务。刘老汉夫从本案的具体情况看，以小邵与刘老汉之间已妇无奈之下，于2007年把小邵告上了法庭：要求小形成事实上的抚养关系，因此小邵对刘老汉夫妇负邵支付他们的赡养费和医药费。在老人提供给法院有赡养扶助的义务，应该是毫无争

6、议的，但对于“接的材料里，有一份村民集体签名的声明称：“小邵自脚夫”的风俗能否作为善良风俗来考虑，笔者觉得收稿日期：2009-10-26作者简介：许翠霞（1979-），女，广东潮州人，集美大学政法学院讲师，法学博士，研究方向为民商法学；王勤芳（1966-），女，黑龙江佳木斯人，集美大学政法学院教授，研究方向为民法、亲属法。·23·河北经贸大学学报（综合版）2009年第4期还有待商榷。国现行法因受前苏联民事立法及民事理论的影响，未使用公序良俗等字样，而以“社会公共利益”“社一、善良风俗及其适用条件会公德”来表达出同样的精神，“社会公共利益”在善

7、良风俗即我们通常所说的良俗。学界一般认内涵与作用方面同“公共秩序”相当；“社会公德”则为系指社会、国家的存在和发展所必要的一般道与“善良风俗”相当。德，是特定社会所尊重的起码的伦理要求。其是由民法之所以需要规定公序良俗原则，是因为立“善良”和“风俗”两个词组成。法当时不可能预见一切可能损害国家利益、社会公②所谓“善良”是指心地纯洁，没有恶意。益和道德秩序的行为而做出详尽的禁止性规定，故所谓“风俗”则是指社会上长期形成的风尚、礼设立公序良俗原则，以弥补禁止性规定之不足。公③节、习惯等的总和，是特定社会文化区域内历代人序良俗原则包含了法官自由裁量

8、的因素，具有极大们共同遵守的行为模式或规范。人们往往将由自然的灵活性，因而能处理现代市场经济中发生的各种条件的不同而造成的行为规范差异，称之为“风”；新问题，在确保