从公司章程看监管乱象

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1、经营者从公司章程看监管乱象雷凌(中国农业银行总行，北京100005)摘要：公司章程在公司治理制度体系中具有公司宪章的公司章程规定得越是详细，日常工作活动的空问越小。一旦外意义。受历史条件限制，我国上市公司章程存在着外延不明、纲部监管环境发生变化，修订的可能性就越大，公司章程的稳定性领性不强、科学性不足的问题，而其中所反映的监管制度和监管就越差，公司治理的制度基础就越不牢固。体系问题引人深思。要实现有效监管，我国应当树立管理型监(三)公司章程科学性不足管理念，厘清监管职责边界，搭建层次监管体系，如此方能实现公司章程的规定缺乏科学性主要表现在内容和形式两个方维护金

2、融业健康运行秩序的监管目标。面。从内容上看，有些公司章程的规定明显缺乏可操作性。例关键词：公司章程；监管如，关于独立董事工作时间的规定。监管单位要求上市公司在章程中规定，独立董事每年在本公司工作的时间不得少于十五公司章程是公司成立的基础，也是公司生存的灵魂。公司个工作日。但是这十五个工作日如何确认?调研活动算不算为章程一旦制定，就具有公司宪章的意义。除有特别重大事项，～本公司工作?香港联合交易及结算所曾在监管规则中有此规般不予作较大的修订。但是，在2012年度，我国有相当多的上定，后因上市公司的强烈反对而取消该条款的强制性规定，即仅市公司启动了公司章程的修订工

3、作，并发布了公告。从表面上规定独立董事每年应保证有充足的时间和精力投入到公司工作看，本次修订主要是满足中国证监会关于现金分红政策纳入公中。我国监管机构不仅强调，还要求在章程中对所有董事的工司章程的监管要求，而深入分析，其中所反映出的公司章程“平作时间做出规定，实在是令人费解。另外，在规则的表现形式民化”倾向和监管制度冲突等问题不得不令人深思。上，受当时立法粗线条的影响，规范表述严谨性明显不足。例一如，公司章程中规定：“公司董事、监事、经理和其他高级管理人、上市公司章程的问题表象目前，我国上市公司章程的制度渊源主要是1994年国务院员，不得指使下列人员或者机构(

4、“相关人”)做出董事、监事、经证券委员会和国家经济体制改革委员会联合发布的《到境外上理和其他高级管理人员不能作的事：⋯⋯”。再如，依据本章程，市公司必备条款》(以下简称《必备条款》)和2006年中国证券股东可以起诉股东，股东可以起诉公司董事、监事、经理和其他监督管理委员会发布的《上市公司章程指引》(以下简称《章程高级管理人员，股东可以起诉公司，公司可以起诉股东、董、监指引》)④。这两部文件在我国市场经济基础薄弱、经济法律制事、经理和其他高级管理人员。这些都不同程度地影响了公司度欠缺的特定历史时期发挥了维持经济秩序、规范市场行为的章程的严肃性。积极作用，而随着经

5、济以及相关法律制度的不断完善和发展，其二、公司章程表象性问题隐含的监管原因分析特殊的时代烙印在公司章程中的负面影响也不容小觑。具体表我国上市公司章程所表现出的这些表象性特征并非一朝而现为以下几点：成的，其背后隐藏着监管制度和监管体制的深层次问题。(一)公司章程外延不明(一)制度渊源的困惑使公司有法难依我国《公司法》第十一条规定，设立公司必须依法制定公司我国公司治理是伴随着国有企业改革而逐步建立和发展起章程。《公司法》还在第一章总则中对公司章程的内容和效力来的。我国自1993年十四届三中全会确定国有企业改革方向作了明确的规定。但在具体规则中，却存在着公司章程与法

6、外是建立现代企业制度以来，为规范市场经济秩序，建立社会主义延模糊的现象。市场经济法律体系，相继颁布了一系列法律法规。在当时宜粗法是公司章程制定的根据和基础。从2005年《公司法》的不宜细的立法思想下，许多法律规范都制定得较原则，部门规章修订来看，我国正逐步放松公权力对私权力的干预，而将公司章则起到了填补法律空白的作用。因此，1994年的《必备条款》和程定位为上市公司在法的框架内达成的自治协议。只要不违背1997年的《章程指引》里就包含有较多的“法”的内容。法律法规和公序良俗，均承认协议的效力。然而，受历史条件制严格地说，《必备条款》与《章程指引》是一脉相承的关

7、系。约，我国上市公司在章程中规定了较多应当由法所规定的内容。《必备条款》的制定者国务院证券委和国家体改委，均为我国经例如，股票应当载明的事项，公司收购本公司股份可以采取的方济体制改革时期的过渡性机构。1998年证券委与证监会合并式等。这些规定混淆了自治性规则与强制性规范之间的界限，后，由证监会履行证券市场的监督和管理职能，证券委不再存冲淡了法的规范性作用，也使公司章程失去其意思自治的本意。在②。1982年成立的体改委也于1997年停止运行。1998年中而且，当公司章程规定了过多本应由法规定的内容时，易产生章国证监会在独立承担起监管职责后，在对《必备条款》和19

8、97年程规则与法的规定相矛盾的情形。例