控股股东诚信义务研究RESEARCHREPORT.pdf

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1、研究报告RESEARCHREPORT控股股东诚信义务研究课题研究员徐洪涛深圳证券交易所综合研究所2006.03.16深证综研字第0126号控股股东诚信义务研究内容提要在我国证券市场，公司治理的主要矛盾是控股股东的问题。控股股东的诚信义务作为约束控股股东行为的核心法律制度，其规范意义不仅存在于公司法中，有关控股股东的所有行为规范均和其诚信义务紧密相关。在股权分置格局下，股权分置造成的流通股东和非流通股东的利益失衡成为公司治理的主要矛盾。为了使控股股东履行其诚信义务，不得不借助分类表决来扭转这种失衡的利益。在

2、股改完成后，流通股东和非流通股东之间的利益冲突转化为控股股东和少数股东之间的利益冲突。在后股权分置时代，股东之间的利益冲突有何新的特点、如何澄清诚信义务理论上的模糊认识、分类表决是否有存在的价值、新公司法关于控股股东诚信义务的规定如何理解和适用、如何协调新公司法和其他法律法规的关系，这些均是理论上和实践中必须面对的问题。本报告以“两法”实施和股权分置改革为背景，以实践中控股股东滥用控制权为重点，在理论认识和实践应用两个方面均提出了创新的看法。在理论层面，报告重点研究了控股股东诚信义务的基本范畴，通过国际比

3、较，厘清了控股股东诚信义务的基础性理论问题。报告首先对控股股东诚信义务进行定位，并借鉴国外的经验，建构了我国控股股东诚信义务的制度框架。主要内容包括：1．美国、英国、德国、日本、法国、韩国、我国台湾地区有关控股股东诚信义务的法律制度，在理论上有很多争论，在立法上相关规则也不断发展变化。这种争论和变化既有社会环境条件和法律传统的原因，也与诚信义务在其公司法中定位不同有关。2．本报告把控股股东诚信义务法律制度中易于引起争论和误解的十个基本理论问题作为诚信义务的基本范畴进行深入分析，在澄清理论认识后，分别指出了

4、每个范畴的理论根据及其对实践的启示。本报告认为，对于控股股东诚信义务的把握，应坚持独立的企业模式，以公司法为核心，注意股份公司和有限责任公司中、控股股东和董事的诚信义务的差别，协调制定法和判例法、控股股东义务和少数股东权利、诚信义务原则和其他法律原则的关系，诚信义务的对象应排除公1控股股东诚信义务研究司债权人，坚持诚信义务原则性和规范性的双重属性。3．根据我国现行的法律框架，最好将诚信义务定位为公司法法理，以此来解释立法和指导实践。为了避免在适用诚信义务相关规则时的混乱，我们只有区分诚信义务的不同涵义。本

5、报告认为，这些区分至少包括：积极意义的诚信义务和消极意义的诚信义务、广义的诚信义务和狭义的诚信义务。4．诚信义务的制度建构包括控股股东的认定、诚信义务的内容、义务的对象、义务的类型和违反义务的责任和法律救济。控股股东的认定不仅取决于其持股比例，更取决于其表决权对公司的控制力，诚信义务的适用范围也不能仅局限于股东会的决议事项。诚信义务在内容上包括忠实义务和注意义务，其中忠实义务是核心。诚信义务的对象是公司和少数股东，不包括公司债权人。诚信义务有多种类型和适用范围，包括控股股东关联交易、转让控制权、指令董事行

6、为和在股东会决议时滥用表决权。对于控股股东的关联交易，应用完全公平标准判断关联交易的合法性，并强调非关联股东批准的程序；转让控制权时控股股东承担注意义务，但应谨慎适用；当控股股东指令公司董事行为，导致公司或少数股东利益受损，应认定控股股东违反了诚信义务；当控股股东滥用表决权，导致股东会决议事项损害公司或少数股东利益，应认定控股股东违反了诚信义务。在违反诚信义务的责任和救济方面，如果公司行为属于股东会决议事项，股东会决议可撤销，控股股东对撤销决议所造成的损害承担赔偿责任。如果行为不属于股东会决议事项，控股股

7、东承担侵权法上的损害赔偿责任。对于关联交易的司法审查，控股股东对关联交易的公平性应承担举证责任。如果关联交易得到了非关联股东的批准，则原告承担举证责任。5．尽管法律性质不同，股权分置下的分类表决和股改中的分类表决均和控股股东诚信义务密切相关。本报告认为，我国股改的实践做法，即通过程序公平来决定实体公平的做法是符合世界最先进的公司法理念的。目前强调这种观点不仅可以树立投资者对政府和市场的信心，而且将来强调这种理念有利于改进公司治理。目前关于股权分置改革法律性质的讨论主要有两种观点，即政策论和合同论，但这两种

8、观点均未完全揭示股改的本质法律特征。股权分置下的分类表决和股改中的分类表决法律性质不同，股改中的分类表决是公司组织法上的问题，股权分2控股股东诚信义务研究置下的分类表决是公司行为法上的问题。因此，两种分类表决具有不同的功能和法律后果。6．建立我国类别股份制度我国目前在公司法上还没有类别股份制度，股改完成后，应建立符合国际惯例的类别股份制度。由于公司最佳融资结构和治理结构的需要，类别股份有存在的价值，尤其是类别股份对于中小企业上