论经营者之间的格式条款的特殊规制.pdf

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6、定对合同相对人明显不利的条款。因此，有必要在订入、解释与效力方面对格式条款进行特别规制。本文认为，规制格式条款的规范目的主要是防止具有缔约优势地位的格式条款使用人滥用合同自由损害合同相对人自由决定权。但相比于消费者合同，经营者仍然在很大程度上符合民法理性人预设，具有较高的注意能力；其次，经营者更加注重商事交易的效率，需要承担高于一般民事主体的注意义务；最后，无论从事实上还是法政策上，经营者都具有较高的自我保护能力，要求更加广阔的意思自治的空间。因此，在规制经营者之间的格式条款时，不仅需要考虑合同内容是否公平，也要考虑商事交易的效率以及对意思

7、自治进行限制的必要性问题。在经营者之间的格式条款订入规则方面，考虑到经营者具有较高的注意能力且其仍然符合传统民法关于理性人的一般预设，本文认为，应该区分商业性格式条款与消费者合同中格式条款的订入规则。在判断经营者之间的一般格式条款是否订入商业合同时，格式条款提供者不负有积极的提醒、说明义务。基于商事交易的特殊性，格式条款既可以因明示或默示的方式订入合同，也可基于商人间的系列交易、共同了解、商业惯例而订入合同。在判断异常条款是否订入商业合同时，应该采纳主观标准，结合个案中合同相对人（经营者）的知识水平、交易经验、从事的业务、双方交易时间长短等

8、判断该条款的内容与形式能否为该相对人所合理预见。在经营者之间的格式条款的解释规则方面，本文认为，格式条款的特殊解释规则的理由是：相比于个别磋商的条款，格式条款系一方预先准备好的、