理律杯第八届最佳申请书清华大学

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1、2010年第八届“理律杯”模拟法庭辩论赛仲裁代理意见申请人新泰国辉运能源投资有限公司被申请人:中国福广省福元市电力公司第10号参赛队伍(申请方)目录第一部分基本事实5第二部分仲裁请求7第三部分法律适用81•总述82.程序方面的法律适用83.实体方面的主要法律适用83.1.《民法通则》和《民通意见》的适用83.2合同法的适用83.3公司法的适用93.4中外合作经营企业法的适用93・5其他法律的适用9第四部分代理意见101本案诉讼时效未过,驳回被申请人反请求第一条101.1时效尚未开始起算101.1.1合作企业清算尚未结束101.1.2清算尚未结束,仲裁时效不开

2、始起算105.3即使清算结束,也不代表诉讼时效开始起算111.2即使本案仲裁时效已经开始计算,因存在时效中断事由,仲裁时效期间未过,驳回被申请人反请求第一条115.2.1退运设备的行为是申请方为防止损失扩大而积极主张权利的行为122.2.2被申请方同意提供退运便利是同意履行义务的意思表示123.合作合同的提前终止不是国家法律规定改变的必然结果,反请求人对此负有法律责任126.1合作企业存在免交上网配套费的可能性121.2福元市水利局不是被申请人的当然主管部门132.3水利局的收费决定导致合作合同提前终止,反请求人对此负有法律责任。132.4结论142.《合作

3、合同(修订本)》第七条和第十四条依法有效,被申请方第三项反请求不成立143.1被申请方第三项反请求没有提出任何具体、实质的理由143.2《合作合同(修订本)》第七条和第十四条中利润和责任的分配是公平合法的147.2.1上述两条款是双方当事人依据合同自由原则进行公平的利润、责任分配143.2.2合同条款的公平不能孤立的进行考虑153.3被申请方的前后行为的自我矛盾155.被申请方违反《中外合作经营福元发电公司合同》的约定161.1被申请方的行为实质上是恶意终止合同履行,违反合同约定164.1.1福元市水利局与被申请人存在利害关系164.1.2福元市水利局不是被

4、申请人的主管部门162.1.3被申请人的行为实质上是恶意终止合同的继续履行、违反合同约定的行为164.2被申请方违反《合作合同(修订本)》第七条,第十四条的约定171.2.1被申请方违反《合作合同(修订本)》第七条的约定171.2.2被申请方违反《合作合同(修订本)》第十四条的约定174.3对告知、沟通的基本义务的违反181.4结论182.申请方未违反国家法律规定或合同约定,被申请方第四项反请求不成立182.1申请方依据国家法律规定拒交不合理费用182.1.1申请方投资符合国家鼓励外商投资政策183.1.2被申请方违反法定义务,直接导致合作企业需缴纳上网配套

5、费195.1.3基于水利局决定的收费行为不合理195.1.4申请方依照国家法规政策拒绝不合理收费192.2申请方提出提前终止合同是行使同时履行抗辩权196.2.1被申请方违反合同约定,应对合作公司亏损承担责任195.2.2申请方有权行使同时履行抗辩权205.3申请方拒交上网配套费是对水利局无效的行政行为行使抵抗权202.3.1行政行为无效理论在我国的立法实践和判断标准205.3.2水利局作出向合作公司收取上网配套费的行政决定无效203.3申请方拒交上网配套费的行为是对无效行政行为行使抵抗权21被申请人应赔偿申请人经济损失1600万美元216.1被申请人违反合

6、同约定是造成提前终止合同的主要原因213.2被申请人应承担相应的赔偿责任216.3被申请人应赔偿申请人经济损失1600万美元及其利息226.3.1损失赔偿范围确定的法律适用错误!未定义书签。7.3.2被申请人应当赔偿申请人经济损失1600万元及其利息错误!未定义书签。7•被申请人应当承担本案的仲裁费、财产保全费和财产保全担保费。错误!未定义书签。第五部分附件221•附件一:授权委托书22附件二:证据清单23附件三:本书面代理意见副本4份19申请人、申请人代理人、被申请人基本信息申请人:新泰国辉运能源投资有限公司地址:XXXXXXXXXX法人代表:XXX联系地

7、址:XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX联系电话:XXXXXXX申请人代理人:XXXA,XXX律师事务所律师律师事务所地址:XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX联系电话:XXXXXXX申请人代理人:XXXB,XXX律师事务所律师律师事务所地址:XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX联系电话:XXXXXXX被申请人:中国福元市电力公司地址:XXXXXXXXXX法人代表:XXX联系地址:XXXXXXXXXXXXXXXXXXX联系电话:XXXXXXX尊敬的首席仲裁员、仲裁员:本XXX律师事务、所接受本案中请人新泰国辉运能源投资有限公司的委托,指定律

8、师XXXA和XXXB依据《民事诉讼法》和《仲裁法》的

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