观点│公司高管人员适用劳动合同法的困境及对策探析

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1、劳动法实务与普通劳动者相比，公司高管人员具有身份上的双重属性，既具有劳动者的属性,乂具有雇主的属性，公司高管人员可以说是“劳动者”中的强势群体。《劳动合同法》对劳动者采取同一标准平等保护的调整模式看似公平，但因未考虑到公司高管人员的特殊性，容易造成新的不公。因此在适用《劳动合同法》吋，应当区分两种不同的情形：-•种是完全适用的情形，基于劳动者的属性，公司高管人员应当完全适用《劳动合同法》有关劳动者基本权利和义务的规定，以及冇关商业秘密保护和竞业限制的规定；另一种是弹性适用的情形，基于其雇主厲性和强势地位，不能完全适用《劳动合同法》的全部条款，应当冇选择的采取

2、排除适用和降低保护的方式弹性适用。一、公司高管人员适用劳动合同法的困境关于公司高管人员的定义以及产生，《中华人民共和国公司法》第二十七条规定:“高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司葷事会秘书和公司章程规定的其他人员”；第四I•七条规定「'董事会决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项”。与之相比，关于葷事、监事的产生，《中华人民共和国公司法》第三十八条规定:“股东会行使下列职权：……（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项”。很明显，高管人

3、员不同于通过选举而产生与公司存在经营委托合同关系和监督合同关系董事会、监事会成员，高管人员是通过聘任产生，与公司Z间存在的是聘用性质的劳动关系。《劳动合同法》第二条规定：“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者之间建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用木法。”由此可见，公司高管人员当然适用《劳动合同法》。然而，公司高管人员是否应当区别于普通劳动者适用劳动合同法，法律并未明确规定。案例：2010年10月5日，张某与甲公司签订劳动合同，担任总裁助理一职。在3个月试用期结束之F1,甲公司以其“无法

4、胜任其担任的岗位职责”为由解除了劳动合同。随后张某申请劳动仲裁要求恢复劳动关系，并索要被拖欠的工资以及加班工资30万余元。劳动争议仲裁委员会以公司缺乏事实依据为由依法撤销了公司单方解除劳动合同的决定，支持了张某要求恢复劳动关系的请求，并冃补足其工资茅额30万元。上述案例屮，严格按照《劳动合同法》的相关条文来看，张某要求恢复劳动关系具备相应的事实基础和法律依据。但仔细琢磨，公司高管得到的这种普通劳动者应冇的法律保护似乎与劳动法律法规倾斜保护弱势劳动者的立法目的不相一致。那么，拥有高额收入的公司高管人员作为强势群体，究竟是否应当全面享冇劳动法律法规针对弱势劳动者

5、的特殊保护呢？二、公司高管人员的屈性（-）公司高管人员的劳动者属性公司高管人员具备劳动者的两大属性。第一，其具备人格上之从属性。公司高管人员由董事会聘任，相对于公司来说，和普通劳动者一样处于雇员的地位，具冇组织上的从屈性。第二，其具备经济上之从属性。公司高管人员尽管薪酬丰厚，经济实力强大，但他们仍受雇于公司并被纳入公司内部结构，为公司的发展提供有偿的劳动，具有经济上Z从屈性特征。(-)公司高管人员的雇主属性与公司间具冇劳动关系的公司高管人员具冇天然的雇主屈性。具体而言，公司高管人员的雇主屈性体现在以卜•三个方面：1.公司高管人员具有代理人乃至法定代表人的特性

6、《屮华人民共和国公司法》第十三条规定：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记”。据此，经理的地位远远超出普通员工，在一定情形下，可以作为公司法定代表人对外代表公司进行民事活动。即便根据公司章程，经理未被授权担任公司法定代表人，但单靠公司法定代表人已经远远不能应付公司的发展需要，这就迫使公司法定代表人适度放权，以经理为代表的公司高管人员通常情况下被赋予对外代表公司与第三方签订合同的权利。2.公司高管人员具冇经营管理权和指示命令权基于公司事务繁杂，加之召集股东大会的繁琐，尤其是人型的股份冇限公司，公司的股东没有时间和精力事

7、无巨细地对公司实际运营当屮的所有问题做出判断和处理，便委任经理来行使经营管理权。实践中，雇主的权能通过公司治理结构转化由公司高管人员替代行使，公司高管人员更多的是替代雇主进行经营、管理，行使雇主授予他们的指示命令权、惩戒权和对员工的奖惩、招聘、解聘的权利，其管理对象直接指向普通劳动者。3.公司高管人员报酬与公司业绩的关联特性雇主和劳动者的区别之一就是雇主通过组织劳动者的劳动来获取利润，而劳动者则是依靠口身劳动获取固定工资。从报酬的角度来看，公司高管人员的报酬通常是以年薪的形式来表现，以劳动绩效为评价标准，并与公司利润直接挂钩的弹性薪资制，诸如股票期权等形式，

8、报酬在性质上更接近于分享雇主的利润，是对劳动者剩余劳