民俗习惯在我国民事审判中的运用

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1、民俗习惯在我国民事审判中的运用我国的民俗习惯具有悠久的历史，在一定意义上反映和体现了一定地域范围内人们的不同生活方式，具有独特的风貌。在现实生活屮，作为一种纠纷解决规则，民俗习惯仍然存在并在某种程度上具有化解纠纷的天然优势。但由于民俗习惯在我国立法层面上的模糊和尴尬地位，使得民事审判中是否可以运用民俗习惯，理论界观点不一，实务界也存在争议。笔者试图在论述民俗习惯在我国民事审判中运用的现实基础和法律依据的基础上，穿梭于理论与实践之间、障碍与对策之间,探讨民俗习惯在我国民事审判屮的运用问题，以期有所裨益。一、现实基础一民俗习惯在我国民事审判中运用的必要性在

2、许多法律体系中，民俗习惯都曾经是最古老的法源。［1］在现代法律体系中，民俗习惯的作用大大减弱了。但是在我国，民俗习惯仍然具有强大的牛命力,不仅在解决纠纷中仍然扮演着不可或缺的角色，而口对弘扬公正、和谐、法治等社会主义核心价值观，以及推进国家治理体系和治理能力现代化具有重要现实意义。（一）民俗习惯的延续“习惯具有坚韧的牛命力”。［2］在我国古代的民事法律之中，习惯占有重要的地位，有关“户婚田土钱债”之类的法律纠纷多以民俗习惯为法律依据。［3］几千年來的传统民俗习惯具有很大的稳定性和连续性，其一旦形成，就对人们的生产、生活直接发挥着调整和规范作用，不会在几

3、十年内就变得面目全非。几千年来传统习惯所依托的生存土壤仍然继续存在着，国家政权性质的迥然不同、时代和社会的剧烈变迁都难以从根木上改变传统习惯所依托的土壤环境。［4］从我国现实情况来看，城乡二元结构依然存在，在乡村特别是比较落后的偏远山区的农村，交通不便、信息闭塞，人们仍处于一个熟人圈子，在这个圈子里人们低头不见抬头见，几千年来形成的民俗习惯在他们心中的内化积淀很深，他们比较习惯遵守自己的法律一民俗习惯，因为他们熟悉而感到亲切，相反国家法对他们来说由于不熟悉而是冷冰冰的工具。这就使传统的民俗习惯和乡土正义观有了长期存在、发展的文化土壤和社会条件，出现了所

4、谓“城市文化和观念”与“乡土文化和观念”的冲突。［5］从法社会学角度看，法律无论多么完美，也不能渗透到人们H常生活的每个角落，所以，在法律触角无法伸到之处，民俗习惯就有了自己的存在空间。如果法官在审判过程中把国家法与民俗习惯结合起来，也许更有利于树立乡民的法律意识，提高他们的法律信仰，实现司法公正，促进社会和谐稳定，弘扬社会主义核心价值观。（-）民俗习惯的强势随着我国法治建设进程的不断深化，人们逐渐发现，由于几千年来特定历史文化传统积淀，民俗习惯已在乡民内心深处沉淀下来，并内化为自己的信仰而被遵守，在特定环境下比国家法还具有约束力。虽然国家进行了大规模

5、的立法活动,同吋也进行了大张旗鼓的送法下乡等普法宣传，但这些努力似乎并没有在顷刻间完全改变人们的现实偏好。在国家法运行过程中，出现了与我们设想相才盾的现象，有些国家法律制度仅仅停留在纸上，而并未进入到人们心中，并没有真正进入人们的生活，发挥其应有的规范作用。在一些领域中，国家法律是缺席的，［6］人们的一些纠纷在某种情况下还是靠民俗习惯来解决。有调查数据显示，57%的法官在调解阶段运用过民俗习惯。［7］现实情况日益显现岀现代法律制度自身的局现性一仅仅依靠白身无法在特定社会环境屮形成一种普遍性的有效秩序。我国法治建设如果要向前推进，仅靠国家法将无法独自完成

6、，述必须充分利用各种可供选择的法治资源包括民俗习惯，创造各种社会冲突解决机制及手段以及实施条件，从而实现文化人类学上所说的“多元文化的平衡与互动”。（三）司法纠纷解决功能的需求依法治国是我国实现国家治理体系和治理能力现代化的一个重要组成部先。[8]公正司法是依法治国的应有之义。从我国法律现有规定来看，法律漏洞大量存在，这既是由法律木身特性所决定的，也与我国当前的立法水平和立法技术有关，所以不能期望立法机关制定出一部完美无缺、包罗万象的法律。当法律对于某一案件存在立法漏洞时，由于法官不能拒绝审判，所以他必须寻找一定的规则来弥补法律漏洞，而因为民俗习惯在性

7、质上体现了社会生活的客观真实面目，能够比较真实地反映一定区域内人们的权利义务关系，所以可以成为弥补法律漏洞的重要依据之一。法律漏洞为民俗习惯在审判中的运用提供了法律上的空间，民俗习惯在审判中的运用促进了纠纷的解决，一定程度上实现了司法的公正。因而恰当地运用民俗习惯，是有效实现司法解决纠纷功能的内在需求，也是推进国家治理体系和治理能力现代化的现实需要。二、法律依据一民俗习惯在我国民事审判中运用的可能性在我国民事审判中运用民俗习惯具有法律依据，这为民俗习惯在我国民事审判中的运用提供了可能。具体来说，笔者认为其依据主要表现在以下两个方面：（一）直接依据许多国

8、家的制定法中都规定了关丁民俗习惯在审判中的运用问题，如瑞士民法典第1条和日本民法典第2条。我国