任尚锋：境外公物制度比较研究

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1、任尚锋：境外公物制度比较研究境外公物制度比较研究（山西大学法学院，山西太原030006）摘要：在我国，由于缺乏成熟、完善的公物制度，又没有相关立法的有效规范，使得我国的公物而临着一系列尴尬问题，因此如何合理有效的规范公物的设置、管理、利用和致害赔偿等己成为我国的当务Z急。有鉴于此，本文对公物制度相对发达和完善的法国、德国、日本及我国台湾地区的公物制度进行了比较与分析，并提出了对我国公物制度发展、完善的借鉴与启示。关键词：公物公物制度借鉴与启示一境外公物制度的产生与发展公物制度，以罗马法的共用物利公有物等为源头。古罗马私法中

2、就将物划分为财产物和非财产物。所谓财产物是指可以归个人所有的并且可川來进行交易的物品，是私法意义上的财产。而神法物及人法物中的共用物、公有物、团体物等非财产物[1]的公有及共用观念十分清晰，与后世公物概念极为接近，可以认为它们是公物法律制度的雏形。中世纪随着国家对社会控制的加深，逐渐出现了一些由官方修筑的防洪、灌溉、水运、官道、桥梁、学校、宗教、寺院、地下排水设施等设施。但这一时期，公物主要以自然公物为主，关于公物形成、变更及使用制度方面的法律的规范很少。公物事实上的大量岀现及公物概念的提出、公物制度的产生与发展是近代以來

3、的事情。19世纪以后随着工业化和科学技术的发展，为了解决工人失业、民生凋敝等社会问题，进一步促进社会公平发展，国家逐渐介入到与增进人民福祉相关的各种社会事务小。提供基木的社会服务和社会基础设施，成为国家责无旁贷的任务。在此背景下，公物的范围和懣义得到很大的发展，经建设的道路、铁路、公共建筑、各种文化、教育、卫生、医疗设施等公物设施人量岀现。德国、法国、日木等国的行政法学考将这些物的特性抽象为理论，提出了概括性的公物概念，并形成了一系列公物设置、管理和使用的制度。自此Z后，公物的存在越来越普遍，与政府的公共职能密切相连，是政

4、府提供公共服务的重要物质手段；公物制度也越來越完善，并逐渐成为彳亍政法学研究的一个重要课题。二境外公物制度的比较与分析（一）公物的概念利范围作为“行政法母国”的法国，称公物为公产。法国将行政主体的财产分为公产与私产，公产原则上受行政法的支配和行政法院管，而私产则受私法支配和普通法院管辖。公产和私产区分的主要标准是根据财产的作用，但在公产制度最完善的法国，直到上个世纪50年代，判例和学说才采取一个明确的和基本上一致的标准。[2]—•般认为，行政主体的下列财产属于公产[3]:（1）公众直接使用的财产，如道路、公园等；（2）公务

5、作用的财产，如铁路、医院等。公务法人用于公务活动的财产，也属于公产。私产成分也很复杂，包括以下财产：（1）行政主体不供公众和公务使用而作为财政收入口的使用的有体财产，如供收益使用的房屋、和土地等。（2）在例外情况下某些供公众直接使用的财产以及没冇经过人为加工供公众散步、休息的场所等。（3）某些供公务使用但没有经过专为公务目的的特别加工的不动产和动产。如行政主体使用的公有房屋往往被认为是私产。（4）某些无体财产，如行政主体持有的股票，享有的专利权、商标权等。[4]徳国行政法学中，存在着概括性的公物概念，它包括了所有直接供大众

6、福祉或者行政主体自身需要使用的财产。从理论上讲，徳国公物可从广义和狭义两种角度迹行区分。广义上的公物是指国家或者公法团体直接或者间接供行政忖的所使用的财产，包括财政财产、行政财产和共用财产；狭义上的公物则是指广义公物中的行政财产和共用财产，财政财产不包括在内。[5]日本行政法学早在明治宪法时代就引进了德国的公物理论，公物在日本是指国家或者地方公共团体等行政主体直接为了公共目的而提供使用的有体物。[6]日本学界对公物概念有最广义、广义、狭义三种理解。最广义的公物概念是指国家或者公共团体等行政主体直接或间接捉供公用或者公共用的

7、物，包括行政财产-与财政财产；广义的公物概念则是指以公共行政H的的实现为其设定的前提，直接供公川或公共川的物，即仅限于行政财产；狭义的公物概念是指直接供公共使用的公共用物。广义的公物概念一般是日本学界的通说。[7]我国台湾地区学者也采用“公物”的称谓，同样认为公物的概念冇最广义、广义和狭义三种，最广义的公物概念包括财政财产（也称财政公物）、行政财产（也称行政用物或行政丿II公物）和公共用财产（也称公共用物或公众用公物）。广义的公物1概念将财政财产排除在外，包括行政财产和公共用财产，狭义的公物仅指公共用财产。学界也采用广义的

8、公物概念，认为公物“系指国家或地方等行政主体为达一定行政目的，直接供行政行使或民众使用之物。”[8]（二）公物的主体公物的主体包括公物所冇权主体和公物管理权主体，公物所冇权主体往往是公物的捉供主体。在法国，公产是行政主体的财产，公产的主体只能是行政主体，私人不能不能作为公产的主体。法国的行政主体有国家、