憲法與憲政主義概念辨析之研究

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1、憲法與憲政主義槪念辨析之硏究劉性仁內容摘要：一般的憲法學硏究者在引用憲法槪念及憲政主義槪念時，往往都是理所當然順理成章的引用，卻忽略了憲法與憲政主義本質槪念上的探討，以致於常常使一些憲法學上的槪念產生混淆的現象,本文主要是針對憲法(constitution)及憲政主義(constitutionalism^念何展開，針對二者的核匚、槪念及內涵，予以充分討論，進而區別二者的差異以及關係，以厘清憲法學觀念。關鍵字：憲法、憲政主義、有限政府、憲政主義式民主、才..一.刖言憲法(constitution)是一個兼具法律力與政治力之產物，它不僅是規範國家機關組織職權、國家

2、公權力行使與制約、人民權利與義務之規範；更是維護國家安全發展、社會秩序安定、權力限制監督與促進朝野內部意見之整合。而憲政主義(constitutionalism)!!］是一個政治社群內精英與民眾對於既存憲政體制的正當性與權威性，對於憲法所揭示之法律原則、人權保障、權力分立以及民主法治程式，在認知上要高度的共識，在態度上形成內在的價値信念，在行爲上養成共同遵守的習慣。然而憲政主義在阈家實踐的過程中，所產生的威脅計有1政治精英無法透過協商建立對憲政體制牢固共識2.政治精英沉溺于藉由操弄政治制度來競奪政治資源的遊戲3•當權者忽略憲法，將國家機器當作政治鬥爭的工具4•

3、政治人物用形式上的民主(民粹主義)的理念來傷害民主。憲法在思想上的淵源，上溯啓蒙時代的三位大思想家，英國人洛克所提出的分權理論，他認爲國家權力區分成立法權及執行權，使阈家權力受到法律的約朿；法阈人孟德斯鳩主張三權分立，將阈家權力分成行政、立法和司法三權；瑞士人盧梭更提出主權在民的理論，認爲國家的主權不在於君王，而是在於人民的手中，此三位大思想家，產生了憲法的思想淵源。憲法具有高度不確定的因素，從希臘羅馬時期以來，憲法就屬於阈家哲學與國家法學硏究的物件，對於亞里斯多德來說，憲法系指涉及權力及國家形式與秩序相關聯之法律】，要厘清憲法的槪念，就必須從現代憲法學的任務

4、做爲論述的基礎'所謂現代憲法學的任務就是在於確保人民基本權、尊嚴與價値下去限制國家權力的行使，以及使阈家權力行使具有民主的正當性2。而憲法更是阈家的根本大法'規範國家政府之組織、人民基本權利之保障及國家發展的方向'。劉性仁(1975・),男，臺灣省臺北市人北京大學2006年法學院憲法與行政法博士牛,臺灣聯合大學講師，從事憲法學、行政法學、兩岸關係等硏究教學工作。1陳慈陽'《憲法學》，臺灣臺北，元照出丿扳社，2004年版，第37頁。2同注1。3陳新民，《憲法學導論》，臺灣臺北，新學林出版社，2005年版，第1頁。毛澤東先生在1940年發表的《新民主主義憲政》一文

5、中就指出“憲政是什麼呢？就是民主的政治，世界上歷來的憲政，不論是英國、法國、美國或者是蘇聯，都是在革命成功有了民主事實之後，頒佈了一個根本大法，去承認它，這就是憲法。”許崇德教授根據毛澤東先生的談認爲“憲政就是實施憲法的民主政治”“而張慶福教授則認爲“憲政就是民主政治、立憲政治或是憲法政治，它的基本特徵就是用憲法這種根本大法的形式把已爭得的民主事實確定下來，以便鞏固和發展這種民主事實，憲政就是由憲法確認和規範的民主制度及其實施”5。由以上二位學者的看法，讓我們思考的是憲政與民主政治間的關係，民主政治的確與憲政產生密切的關係，但絕不是等同的關係。張千帆教授曾在其

6、著作《憲法學導論》一書中明確提到憲法與憲政主義的關係，張教授認爲“憲法與憲政是一冋事，在有憲法而無憲政的國家裏，憲法其實配不上法的稱號，當然憲法並不是普通的法，而是更高的法，控制著所有其他法律規範的意義，但只有憲法首先成爲真正的法，阈家才能進入憲政狀態”，張教授也提到“憲法與憲政的關係，和法律與法治的關係是一樣的，法治要求公民行爲受到法律規定的有效約朿，憲政則是要求政府所有權力的行使都納入憲法的軌道，並受到憲法的制約”&的確，張教授精闢的點出憲法與憲政主義的關係，如同法律與法治主義的關係一樣。一般的憲法學硏究者在引用憲法槪念及憲政主義槪念時，往往都是理所當然順

7、理成章的引用，卻忽略了憲法與憲政主義本質槪念上的探討，以致於常常使一些憲法學上的槪念產生混淆的現象，因而促使筆者產生硏究的動機，本文想要達成的目的是希望能夠使憲法學上的許多槪念，都能夠清楚的瞭解，從而更能體會其中的價値性與現代社會的迫切需求性。本文主要是針對憲法(constitution)及憲政主義(constitutionalism)槪念而展開，針對二者的核心槪念及內涵,予以充分討論，進而區別二者的差異以及關係,以厘清憲法學觀念。本文採取法律硏究法、及文獻分析硏究法，透過對於憲法及憲政主義等憲法槪念的分析及各學者著作中對於憲法及憲政主義的槪念作一硏究'期待能

8、厘清憲法與憲政主義的槪念與彼此間的關係