探析环境保护中的软法治理

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1、探析环境保护中的软法治理我国的坏境立法越来越完善，环境法律的数量越來越多，但是中国的坏境问题却越来越严峻。事实上，要提升环境保护的效能，不是一蹴而就的，它有赖于环境保护治理理念的变革。传统的硬法治理至少造成了以下几点恶果：1、硬法治理模式无法适应自然环境的变化。硬法始终强调政府组织是行使国家环境保护的唯一权力屮心。但随着人们认识自然、改造口然能力的增加，人与口然的关系变得日益复杂。为了解决源源不断的环境问题,国家机关尽管超负荷疲劳运转，但仍然力不从心。2、为了确保国家管理的统一性和权威性，硕法治理过程惯向于内敛和封闭，形成管理主体与管理对象的二元对立，这就抽除了政府与公众沟通、

2、互动的前提与基础，同吋造成了环境保护的主体单一，环境管理自然捉襟见肘。3、封闭性的硬法治理模式无法提升公民环境价值的诉求。公民的权益诉求不可能是一成不变的，会随着经济社会的发展而水涨船高，比如近年來公众要求的环境权及众多程序性权利，皱法治理不能从实体上冋应这种提升权益的诉求。4、皎法治理的手段单一，主要采取行政强制措施，行政指导与行政合同等仅是个例，使环境领域的矛盾更加容易激化。与Z形成鲜明对比的是软法治理模式，这种模式主张国家机关与社会自治组织或混合组织都是平等的环境治理主体，要求各类治理主体木身权责一致，实现权力监督与权利救济的统一;强调共同治理，非常依赖软性协商手段，只在

3、必要时选择单方性、强制性管理方式，整个治理过程以全面开放为原则。我们有理由相信，软法治理模式能够克服硕法治理模式的种种弊端，将会发展成为现代环境保护治理的基本模式。软法的基本内涵作为人类社会行为规范的一种表现形式，软法在世界各国早已存在。特别是最近二十年，随着公共治理的兴起，全球化的加快和区域经济一体化的推进，软法现象FI益引起了学者的热切关注。迄今最为权威也是为诸多学者频繁引用的是Synder对软法的定义，即“软法总的來说是不具有法律约束力但叮能产生实际效果的行为规则。”而国内软法研究权威罗豪才教授认为：软法是一个概括性的词语，被用于指称许多法现象，这些法现象有一个共同特征，

4、就是作为一种事实上存在的有效约束人们行动的行为规则，它们的实施未必依赖于国家强制力的保障。软法有以下儿个特征：1、从主体上看，软法规则的形成主体具有多样性。既可能是国家机关，也可能是社会自治组织或混合组织等，后两者形成的规则需要得到某种形式宜接或间接的国家认可。2、从形式上看，软法的表现形式不拘一格，既可能以文本形式存在，也可能是某些具有规范作用的惯例。3、从内容上看，软法一般不规定罚则。软法通常不具有像駛法那样的否定性法律后果，更多的是依靠自律和激励性的规定。4、从效力上看，软法通常不具有国家强制约束力。虽然软法背后没有国家机关的强制力量作保障，违反了软法通常不能起诉到法院或

5、受到其他形式的国家强制，但软法并非没有约束力，而是与硬法相比，其约束力是柔性的，凭借制度、舆论导向、文化传统和道德规范等保障实施，依靠人们内心的口律和外在社会舆论的监督等发挥作用。二环境保护中软法治理的价值1环境法科学技术性的特点决定了软法在环境法中有着广泛的用武Z地金瑞林教授认为：市于环境法是通过调整一定领域的社会关系来协调人与自然的关系的，因此它必须体现自然规律特别是生态学规律的要求，必须把大量的技术规范操作规程、环境标准、控制污染的各种工艺技术要求等包括在法律体系Z中。而由于经济和科技的迅猛发展，围绕环境保护的各种工艺技术却呈现出越来越明显的多样性、复朵性。相对来说,立法

6、者的认识能力是有限的，而这种认识能力的有限性往往导致立法机关制定岀来的法律跟不上社会发展的脚步，难以解决社会中不断出现的新问题。但作为硬法，由于其安定性的需要，却不能频繁地修改、补充。正是针对硕法的这种矛盾，软法因其内容的灵活性和制定、修改程序的简便性为解决或缓和其困境提供了可能性。比如，1985年国际社会就保护臭氧层问题达成-定的共识，但每年仍需修订公约协定书的内容，因为人类的技术有待时闯的推移不断的进步，认识哪些物质会对臭氧层造成破坏是一个渐进的过程。当初的受控物质有2类（氯氟化碳和哈龙）8种物质，1999年《北京修止案》下受控物质已达8类95种。在这种情况下，只有软法才能

7、克服皎法适应修改程序的迟缓、Wo2环境法律关系的综合性、复朵性也决定了软法的大量存在在环境保护规则的制定和实施会引发强势肖权者的反感心理和抵触情绪之吋，当环境保护规则因诸种情事可能遭到一定数量的不服从Z时，当共识尚未形成时，强行制定硬法,会适得其反，弄巧成拙，此时，若制定软法，可缓和硕法可能导致的紧张，绕过政治障碍,务实地循序渐进地推进政治变革，此举措还能维护己确立的关于硬法的权威和尊严的心理和感情。环境保护关系中，各方主体利益差距很大，出现不和谐的声音较普遍，比如在国际环境法屮，一些国家、