国际软法作用探析

《国际软法作用探析》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。

1、国际软法作用探析何志鹏，尚杰（吉林大学法学院，吉林长春130012）摘要：国际软法在国际环境、人权、经济、商事以及欧盟的区域治理中都发挥着重要的作用，其以独特的实践效用受到法学界的关注。国际软法是国际秩序重要的治理工具，具有示范及补充作用。国际软法应与硬法相互配合，实现软、硬法混合治理模式。在混合治理模式下，呈现的是“中心”和“外围”的关系，硬法为“中心”，软法为“外围”。.jyqkethodofCoordination)作为一种全新而有效的社会参与机制，并逐渐从就业领域扩大到社会保障领域、教育领域。开放协调机制并不

2、是一个立法决策机制，主要倾向于政府间协调合作而不是超国家立法决策，其基于各成员国共同关心的议题拟定共同的日标，允许各国在各自国家制度下寻求适合自己国情的政策。欧洲委员会只在提供基准信息和比较分析方面起到推动作用，并不强制成员国执行统一的政策。开放协调机制倡导成员国间共同学习及信息交流，通过定期的监督评价程序，形成成员国相互学习和分享的良好互动。欧盟的软法实践对于软法理论的发展具有重要的意义，有效地推进了软法在公共治理中的发展。从开放协调机制的实施过程可以看出，国际软法的形成有效促进了欧盟的治理。二、国际软法作用的表现

3、（一）国际软法具有示范作用1．国际软法对国际行为体的示范作用国际软法通过良好的实施效果对国际行为体产生示范作用。一些国际软法在制定之初只有少数国家或机构参与，在这些国家的实践过程中展示了该国际软法先进的理念，在运行中取得了良好的效果，使得更多的国家愿意参与到软法实践中，最终实现大部分国家立法的统一。例如，国际软法中的《巴塞尔协议》所创立的规则和标准具有示范作用，获得很多国家的认同和遵守，一些国家将其硬化为国家法。国际软法实施的良好效果影响着国际行为体参与软法治理或制定条约的意愿，各国在软法实践中形成的意识对相关国际规

4、则的制定有着重要的影响。当国家利益不确定时，在某一特定领域选用国际软法，可以带来更大的灵活性和自由空间，当国家利益明确后，则可以推动国际硬法的创建。国际社会形成的某些基本价值构成国际社会建立和存在的基础，在某些较为敏感的领域，很难在当时制定国际条约，但形势的紧迫性又需要一定的国际规范进行调整，国际人权法领域便是一个例证。两次世界大战中对人权的侵犯，使得国际社会在某些人类共同的道德和价值上达成一致，形成国际人权领域的软法《世界人权宣言》，其对国际行为体产生了良好的示范作用。国际软法能够为相关国际条约起到铺垫作用，其可以

5、促使形成一些共同的人权价值观，是整个国际立法过程的一个重要环节。2．国际软法对新法的示范作用从国际法的发展来看，很多国际法的形成都是由一些小规模的尝试发展而来的。国际软法为条约的缔结奠定基础，起到拉开立法活动帷幕的作用，并在实践中循序渐进不断硬化。国际软法可作为硬法的先行法，可以通过提供一个各国交流及对话的平台，构建国际硬法前期法律框架和谈判的日程，协调和平稳地推进立法活动。国际软法机动灵活，能保持与科学认识的同步，有利于形成示范文本作为条约的先导，填补现行国际法领域中的空白成为新国际立法的素材。在一些敏感领域，有强

6、制法律约束力的国际法有时无法真正发挥作用，国际软法反而更容易推动该领域的合作。有学者认为，而软法与硬法在功能上优势互补，在法律规范上相互转化。国际软法在国际立法过程中可以与国际条约和习惯国际法相互结合，逐渐产生法律效果，其法律约束力是间接的和潜在的。例如，联合国公布《21世纪议程》以后，很多国家按照这一文件的模式制定了本国的相应议程，说明了国际软法具有示范作用。国际软法具有前瞻性，在订立过程中充分考虑到各个国家之间规范的多元性，通常采取折中的办法达成各方相对接受的文本，最大限度地进行协调和统一，是各国利益协调的产物，

7、对新的国际习惯和条约形成起到了重要的铺垫作用。国际软法被视为国际硬法形成的前置程序和试验手段，待时机成熟转变为硬法规范。（二）国际软法具有补充作用国际软法有助于弥补国际法对全球治理法律供给的不足，起着补充缺漏的作用ChristineChinkin认为，国际软法可以缓解国际社会对规则需求之间的张力，促进国际合作。有学者认为，软法所发挥的作用是独特的、积极的，正视软法对法律的补充和实践的作用是十分必要的。有学者认为，国际软法满足了不同政治、经济、文化差异的国家对国际法律规范的需求，弥补了传统国际法渊源的不足。国际软法在国

8、际环境、人权等领域提供规则，起到规范国际行为的积极作用，国际软法为传统国际法提供辅助和补充功能，二者共同为建立法治的国际社会提供规范作用。国际软法有助于弥合现有法律制度的分歧，可以通过具体化的形式来使硬法更具有操作性，更好地实现治理的目的，为硬法的解释提供必要的辅助资料，国际软法对国际原则和规则的解释起到补充作用，有利于具体问题的处理。国际软法