制定我国侵权责任法应当着重解决的问题_民商法论文

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1、制定我国侵权责任法应当着重解决的问题2002年12月23H,第九届全国人人常委会第31次会议开始审议《中华人民共和国民法草案》,其中第8编就是“侵权责任法”（以下简称《侵权责任法草案》）。现在，立法机关即将就侵权责任法进行专门审议。在此，笔者针对《侵权责任法草案》的具体内容，提出制定侵权责任法应当着重解决的11个问题。一、应当借鉴埃塞俄比亚民法典的方法规定侵权行为一般条款在人陆法系的侵权行为法屮，都要规定侵权行为一般条款，我国的侵权责任法也应当如此。《侵权责任法草案》己经在第1条规定了这一内容，但是还有改进的余

2、地。在当代，尽管人陆法系侵权行为法采用的都是--般化的立法模式，但也分成了两种不同方法。--种方法是法国等国家的一•般化方法，采用的是部分侵权行为一般化，即侵权行为法规定的侵权行为一-般条款概括的是--般侵权行为，法律还须另外规定准侵权行为或者特殊侵权行为；另一种方法是埃塞俄比亚侵权行为法的方法，采用的是全部的、完全的一般化,即仪权行为法规定的仪权行为--般条款概括的是全部侵权行为，在侵权行为一般条款Z下,分别规定不同的侵权行为类型。目前正在起草的《欧洲统一侵权行为法（草案）》采用的就是这种立法模式。[1]笔者

3、认为，《欧洲统一侵权行为法（草案）》采纳埃塞俄比亚侵权行为法的立法模式决不是偶然的，而是新世纪制定侵权行为法的必然选样。Z所以这样说，就是因为埃塞俄比亚仪权行为法的立法模式实现了大陆法系侵权行为法和英美侵权行为法的融合，形成了新的侵权行为法立法模式。埃塞俄比亚侵权行为法规定的侵权行为一-般条款的意义在于：第一，明确地衣达了立法者融合大陆法系仪权行为一般化立法模式与英美法系侵权行为类型化立法模式优势的立法意图；第二，关于侵权行为类型的规定完全采纳英美法系侵权行为法的传统做法，对侵权行为作出类型化的划分；第三，由于

4、它的侵权行为一般条款概括的是全部侵权行为，因此，又给社会发展和新类型侵权行为的法律适用预留了合理的空间，便法律具有了前瞻性。我国制定侵权责任法，应当借鉴埃塞俄比亚侵权行为法的经验，规定一个能够概括全部仪权行为的一般条款，发挥它对不同类型的侵权行为的i般指导作用，并且能够概括没有作出具体规定的、以后可能新发牛的侵权行为。因此，笔者建议，将《侵权责任法草案》第1条和第2条合并，把第2条作为第3款，构成完整的第1条，就成为了埃塞俄比亚式的侵权行为一般条款。:第一条行为人违反法定义务、违反保护他人的法律或者违背善良风俗

5、，由于过错侵害他人人身、财产的，应当承担侵权责任。依照法律规定，推定行为人冇过错的，受害人不必证明行为人的过错；行为人能够证明自己没冇过错的，不承担侵权责任。即使行为人没冇过错，但法律规定应当承担侵权责任的，应当承担侵权责任。“二、对侵权责任归责原则采取三分法并确认不同基础的请求权的内容按照上述拟议的侵权行为一般条款的条文规定，恰好确认了侵权责任归责原则的体系是由三个归责原则构成的。在我国，对于侵权责任归责原则的体系争论很大，冇赞成过错责任原则的一元论观点，冇赞成过错责任原则和无过错责任原则的二元论观点，也冇赞

6、成过错责任原则、无过错责任原则和公平责任原则的三元论A观点，还冇赞成过错责任原则、过错推定原则和公平责任原则的三元论B观点。笔者认为，侵权责任的归责原则是由过错责任原则、过错推定原则和无过错责任原则构成的三元论C观点更为理性和还应当进一步解决基于不同的归责原则棊础产生的请求权的不同内容的问题。这就是基于不同的归责原则提出的请求权的内容应当冇所不同，如果一个侵权行为规定为无过错责任，但是受害人不仅能够证明加害人构成无过错责任，而R还能够证明其具冇过错，符合侵权行为一般条款的规定，应当可以请求更多的赔偿，即实行全部

7、赔偿原则，而只证明其构成无过错责任的，则实行限额赔偿。对于这个问题，在《民法通则》和《侵权责任法草案》屮都没有作出明确的规定，但是这个问题确实是应当在侵权责任法小明确规定的。这样规定的理论基础是，不同的请求权法律基础产生的请求权是不同的。根据过错责任原则产生的请求权，应当受到过错责任原则的约束，其产生的损害赔偿请求权就应当是一个受全部赔偿原则约束的请求权。而按照无过错责任原则作为请求权基础而产生的请求权,则应当受到无过错责任原则的约束，侵权人应当承担适当的侵权责任。对此侵权责任法可以采川两种方法规定。第一种方法

8、，在侵权责任法中作出一个一般性的规定，即：“依照法律规定即使无过错也应当承担侵权责任的，其赔偿责任适川法律规定的损害赔偿范围；受害人能够证明侵权人冇过错的，应当按照侵权责任法的一般规定确定赔偿责任。”第二种方法，即在规定产品侵权、高度危险作业、环境污染、动物致害以及机动车肇事责任的特别规定中，规定其受限制的赔偿范围，区别于依据侵权行为一般条款提出的损害赔偿请求。三、应当规定侵权责任构成