1夏商西周(法律史)论文

《1夏商西周(法律史)论文》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。

1、夏商西周法律制度的研究参考著作：《中国传统法律文化辞典》《中国古代法制从钞》《屮国法律思想史》《中国法律发达史》《中国法制通史》《夏商西周法制史》学者在这一时期关注的主要问题有：1・中国法律起源的问题2.有关“刑”、“法”、“律”字义涵义的讨论3.夏朝的法律制度（包括禹刑的性质和夏代三十条是否真的存在等）4.象刑问题。一、中国法律起源的问题（1）《中国传统法律文化辞典》中中国法律起源一词的解释：早在传说的黄帝吋代，由于部落战争而产生了五种残酷的刑罚，其名为“法”。它起初施于外族，其过渡形态便是“象刑”。与此同时，在宗法制度的基础上形成了宗法等级规范，即“礼”。《左传》说：“国家大事，在祀与戎

2、。”正好从宗教禁忌（礼）和战争（戎）两个方面概括了国家与法产生的途径。（2）而在《屮国古代法制丛钞》里对屮国法律起源的描述是「'屮国法律起源,有别于世界上其他古老国家的一个重要特点是“刑起于兵”或“兵刑同制”，即刑法的产生与原始氏族社会的战争有密切联系。（3）在张晋藩先生主编的《中国法制通史》中提出了中国古代法起源于原始社会末期这样的判断。关于“刑起于兵”的说法，认为兵刑同一，是说在古人看来，战争与刑罚或者刑法是一回事，二者在本质上是一个性质。“刑起于兵”还包括三个方面的表现：首先，有关文献明确记载了兵刑同一与“刑始于兵”，上古时代大规模的氏族战争始于炎黄时代，始于夏朝，而根据记载，传说中最

3、早的法律即产生在这一吋期，例如黄帝时期的《李法》，尧舜时期的苗民制五刑，皋陶作刑等等。其次，上古时期以及秦汉的司法名称也带有“兵刑同一”和“刑始于兵”的痕迹一军士长官与司法长官合二为一，由皋陶担任，即反应了上古时代的兵刑同一,又反映了“刑始于兵”的事实。中国历代正史的体力反映了兵刑同一和“刑始于兵”的事实，但是严格意义上来说，刑与兵又有着区别。“刑始于兵”是指“刑起源于兵”，而“刑”一旦产生就脱离；恶战争，成为一种独立存在的社会现象，而不应该再与“兵”混同。(4)《通史》认为中国法律产生与尧舜时代的原因如下：首先，有关尧舜时期制定法律的记载较为集中。其次，有关尧舜时期法律记载较为具体明确。有

4、不少相关的审判、法官的记载。最后，与近来的考古墓葬相互印证。(5)在《夏商西周法制史》一书屮对于法的产生又提岀了一种新的看法。这一观点认为，在《黄帝李法》屮所反映的“刑起于兵”的理论为研究法的起源提供了重要的依据，而《李法》实际上是一部兵法。“刑起于兵”也有着两个方面的原因：首先是社会根源，氏族之间为了不断的掠夺财富，在这里兵等同于刑具。另一个原因是为了用于约束内部军事成员，正所谓“师岀于律”。总结：所谓我国的古代法，早在黄帝时期就已现端倪，《黄帝李法》作为法的胚胎已孕育于原始社会末期的母体之中。启继帝位，公天下变为私天下，国家形成，于是作为阶级镇压的暴力工具一法便正式产生了，认为法起源于原

5、始社会末期，诞生于夏朝。二、象刑问题象刑是传说尧舜时代的一种惩罚制度，《尚书舜典》：“象以典刑。”即以穿无下摆之衣，杂色之鞋等用以代替各种耻辱性的惩罚措施。这一制度又与无刑相互联系。学术界的四种看法：(1)认为象刑是远古相沿的制度。是一种象征性的带有侮辱性质的惩罚，后被五刑所取代。(2)只是一种肉刑。荀况在《荀子正论》屮“治古无无肉刑，而有彖刑。”(3)认为“象刑”是将法令图像化加以颁布的一种方式。(4)认为“象”是效法取法Z义，“象以典刑”是依照法律规定来进行司法审判的一种方式。三、禹刑里是否存在“五刑"体系《中国传统法律文化辞典》中认为禹刑是夏代法律的统称。张晋藩先生在《中国法制通史》中

6、指出：《禹刑》中的夏刑三千条并不存在(认为夏刑三千条是汉儒的误读)。夏朝也不存在真正的五刑体系，这些都是后世的牵强附会。《夏商西周法制史》中对五刑的看法主要可以归纳为：(1)《禹刑》应该是一部成文法，是在法的起源(胚胎时期)岀现的。(2)夏禹时期继承了虞舜时期的有关规定，而禹刑主要是关于五刑的规定。