浅谈对不作为犯罪的研究

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1、浅谈对不作为犯罪的研究摘要：在我国刑法体系中，不作为是与作为相对而言的，是危害行为的基木形式Z-O“无行为则无犯罪”的刑法格言意味着行为在刑法犯罪构成中具有极其重耍意义。由于我国刑法总则和分则中，均未对不作为犯罪作出明确规定，导致我国刑法理论界和司法界对不作为犯罪的概念、义务来源及其分类等相关问题没冇形成统一观点、纵说纷纭。为此，本文认为冇必要对不作为犯罪作进一步研究，以期不断完善我国刑法中不作为犯罪的理论。关键词：不作为概念界定义务来源在人的意识支配下的具有社会危害性身体举动是危害行为。危害行为表现为作为和不作为两种基本形式，已为世界各国刑法学家所认可。危害行为是构成我国刑法分则中任何一个具

2、体罪名的必要要件，无行为就无所谓犯罪。由于在现实生活屮以不作为形式构成的犯罪案件呈逐渐上升趋势,为此，引起了我国刑法理论界和司法界的极人关注。一、不作为的界定止确界立不作为，是止确理解不作为犯罪的前提。我国刑法理论界对不作为概念一克存在着争议,观点不一，归纳起來主耍有如下几种观点：1•所谓不作为，就是指行为人有义务并口.能够实行某种行为消极的不去履行这种义务，因而造成严重的危害后果的行为。所以不作为是人的一种消极行为。①2.不作为是指行为人在能够履行口己应尽义务的情况下不履行该义务,其中行为人负有实施特定积极行为的法律义务。②3.不作为是指消极的行为，即不实施依法应当实施的行为。③4.不作为是

3、指消极地不进行法律和社会所耍求的某些动作而危害社会的行为，即当为而不为。④5.不作为犯罪是指行为人负有实施某种积极行为特定的法律义务，并且能够实行而不实行的行为。⑤6.不作为是指行为人消极地不履行法律义务而危害社会的行为。⑥以上各种观点有其合理性，均指出了不作为是没有履行义务的行为，揭示了不作为的本质特征，但其表述都不完整。笔者认为，所谓不作为是指，行为人在负冇实施特定行为的法律义务情况下，具备履行条件的情况下而不履行，导致损害结果发生的危害行为。因此构成犯罪中的不作为，客观方面必须同时具备以下四个条件：1.行为人负有实施特过行为的法律义务，而不是诸如道徳等其他义务。2.行为人当时具备履行该法

4、律义务的条件，即客观上能够履行。3.行为人实际上未履行•法律义务,即行为人在负有特定法律义务的前提条件下，应该履行，却耒去履行。4.行为人耒履行法律义务与损害结果的发牛存在因果关系。这一表述摒弄了上述种种定义方法的弊端。二、不作为犯罪的义务来源不作为犯罪的义务來源有哪些?我国刑法学界存在诸多理论观点。有代表性的主耍有以下几种观点:1.三来源说:（1）法律上的明文规定；（2）职务上或业务上的要求；（3）行为人先询行为。2.四来源说：（1）法律上的明文规定；（2）职务上或业务上的要求；（3）行为人先前行为；（4）法律行为引起的义务。3.五来源说：⑴法律上的明文规定；⑵职务上或业务上的要求；⑶行为人

5、的先行行为；（4）自愿承担的某种特定义务；（5）在特定场合下，公共秩序和社会公徳要求履行的特定义务。针对以上不同观点，笔者认为，四来源说是我国刑法理论界的通说。“三来源说”将基于法律行为产生的作为义务排除在外，缩小了不作为义务来源的范围；“五来源说”将公共秩序和社会公徳要求履行的特定义务纳入不作为义务來源，扩人了不作为义务來源的范围。为此，笔者认为,应当将基于法律行为产生的作为义务纳入不作为犯罪作为义务的来源，并在法律上作出明确；同时对道徳义务区别对度，具体问题具体分析，不可一概而论，做到既不违反罪刑法定原则，也不放纵犯罪,恰到好处地适用刑法。因此，不作为犯罪作为义务的来源应当包括以下儿个方而

6、：（一）法律明文规定的作为义务法律明文规立的作为义务是不作为犯罪作为义务的主要來源。这里的法律应作广义的理解，包括法律、法规、规章、条例和其他具有普遍法律约束力的规范性文件。例如,我国婚姻法规定夫妻Z间、直系亲属之间有抚养、扶养和赡养义务;税法规定的负有纳税义务的人而偷税,有可能构成偷税罪;刑法规定的对于年老、年幼、患病或者其它没有独立生活能力的人，负有抚养义务而拒绝抚养，情节恶劣的，构成遗弃罪等。同时需要强调的是,并不是任何违反刑法之外的其他法律的行为都构成刑法上的不作为犯罪，这里要受到刑法总则关于犯菲概念构成条件的限制，即只有行为具有严重的社会危害性时，触犯了我国刑法，才构成刑法上的不作为

7、犯菲。（二）职务或业务要求的义务它是指一定的人基于担任某项职务或从事某项工作而产生履行一定的作为义务。职务或业务要求的义务范围涉及潮比较宽广,具体认定要根据不同职业、行业的本身特征而定。认定职务或业务要求的业务,一要注意义务的时空性特征，例如国家工作人员有履行相应职责的义务必须是在具备国家工作人员身份时才有义务，如失去此身份时就不再承担该义务了；二要履行义务的特定性。如果并非行为人应执行职务或从事