第五章 当事人和诉讼代理人

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1、第五章当事人和诉讼代理人(PartyandLaw-agent)一、诉讼的要件（一）诉讼的主体要件1.抽象要件：当事人能力和诉讼能力是诉讼主体要件2.具体要件：当事人适格（二）诉讼的客体要件具有请求法院予以权利保护的必要性和正当性（即诉的利益）当事人一、当事人的概念及其历史演进二、各种当事人之间的关系三、当事人的认定标准四、我国司法实践当事人的具体认定五、正当当事人六、非正当当事人及其更换七、诉讼担当第五章当事人和诉讼代理人(PartyandLaw-agent)第一节当事人概述一、当事人的概念及其历史演进民事诉讼的当事人，是指以自己的

2、名义，就特定的民事争议要求法院行使民事裁判权的人及相对人。（程序意义当事人的概念）民事诉讼的当事人在不同的程序中，有不同的称谓。1)在第一审程序中称为原告、被告。2)在第二审程序中称为上诉人、被上诉人。3)在特别程序的选民资格案件中引起程序发生的一方称为起诉人，其他案件中称为申请人。4)在督促程序中称为申请人、被申请人；5)在公示催告程序中称为申请人、利害关系人；6)在企业法人破产还债程序中称为申请人、被申请人；7)在执行程序中称为申请执行人、被执行人8)在审判监督程序中，适用第一审程序进行再审的，仍称原告、被告；适用第二审程序进行

3、再审的，仍称上诉人、被上诉人。(一)实体意义上的当事人与案件有利害关系（直接和间接）（二）程序意义上的当事人向法院提出诉讼请求的人及其相对人（三）程序意义上的当事人的重要意义1.体现了诉讼法与实体法的分离；2.是宪法关于不能拒绝裁判权的具体化；3.有利于解决纠纷；4.实体请求权和程序请求权是两种不同的请求权。4.扩张法院的口径，促进司法政策的形成。二、各种当事人之间的关系（西政2007考研试题）1、实体当事人2、程序当事人3、诉讼当事人（正当当事人、适格当事人）在具体的诉讼中，以当事人的名义起诉或应诉，受到本案判决拘束的人。是实体当

4、事人和程序当事人的结合。第二节当事人的认定一、当事人认定的概念和意义二、有关当事人认定的理论学说1.传统的利害关系当事人说2.权利保护说和传统利害关系当事人的却别在于扩大了当事人的范围，法律规定的为保护他人民事权益而起诉的人。如遗产管理人、遗嘱执行人、破产清算人。3.国外的学说（1）意思说；（2）表示说；（3）行为说；（4）合格说；（5）规范分类说三、我国司法实践当事人的认定传统的利害关系当事人说案例：2003年9月23日，A公司和B公司合并成C公司，专门经销电缆，由A公司原总经理张某担任法定代表人。2003年11月，B公司原法定代

5、表人李某持盖有原B公司合同专用章的空白合同与D公司订立了一份电缆买卖合同。D公司按照合同的约定提供了电缆，但却迟迟未收到货款。现D公司向法院起诉应该以谁为被告？请说明理由。49、法人或者其他组织应登记而未登记即以法人或者其他组织名义进行民事活动，或者他人冒用法人、其他组织名义进行民事活动，或者法人或者其他组织依法终止后仍以其名义进行民事活动的，以直接责任人为当事人。50、企业法人合并的，因合并前的民事活动发生的纠纷，以合并后的企业为当事人；企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人。四、正当当事人（一）

6、概念和功能1.概念：正当当事人，是指当事人就特定的诉讼，有资格以自己的名义成为原告或被告，因而受本案判决拘束的当事人，也称为当事人适格。2.功能：1）防止滥用诉权，排除不适当的当事人2）在多数人诉讼的场合具有节约诉讼资源的功能3）实现当事人制度设计的合理性（二）正当当事人理论基础传统：管理权或处分权现代：诉的利益（三）诉讼担当1.法定的诉讼担当（基于身份权和财产管理权）2.任意的诉讼担当（我国无）（四）非正当当事人及其更换1.我国的规定现行《民事诉讼法》对不适格当事人更换没有具体规定，但某些《民事诉讼法学》的教科书中仍然坚持当事人更

7、换的理论，这种理论的影响也很大，以至于在当前司法实践中，遇到诉讼当事人不适格时出现不同的做法。主要有以下三种（1）审判人员在诉讼中发现原告不适格，要求原告撤诉，若原告不撤诉，法院即裁定驳回起诉；若发现被告不适格时也是驳回诉讼。（2）法院在发现原告不适格时，为了解决纷争直接将适格原告传到法庭，在适格原告同意诉讼时，法院就追加原告，在适格原告不同意诉讼时则驳回诉讼；在被告不适格时，则征求原告意见，在原告愿意追加被告时，则继续诉讼，若原告不愿意追加，则驳回诉讼。（3）法院在发现原告不适格时，直接将适格原告传到法庭，在适格原告同意诉讼时，法

8、院就更换原告，在适格原告不同意诉讼时则驳回诉讼；在被告不适格时，则征求原告意见，在原告愿意更换被告时，则继续诉讼，若原告不愿意更换，则驳回诉讼。2.更换当事人的理论基础：（1）非正当当事人理论(2)诉讼成立要件理论(3)纠纷解决的诉讼