第5章 公司法(二)

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1、第三节公司的设立一.公司的设立（一）自由主义（二）准则设立（法律规定条件）●普通有限责任公司（三）核准设立（法律规定条件﹢行政审批）●股份有限公司、外商投资企业（四）特许设立（国家机关特别许可设立）BBC、三峡总公司二.公司的创立人和公司的设立方式创立人及其责任发起设立股份公司的设立方式募集设立案例：某市有七家国有企业甲、乙、丙、丁、戊、戌、庚，作为发起人设立一股份有限公司，拟名“风光轻工股份有限公司”，采用募集方式设立。所拟发行的股份为500万股，每股发行价格为40元，总股本为20000万元，其中发起人认购180万股，

2、向社会发行320万股。之后，它们组建了“风光股份有限公司筹备处”，向国务院证券管理部门提出募股申请，获批4个月的募股期限。在募股过程中，考虑到发起人的出资有房屋等，作为办公室用需装修，筹备处就与“二七装饰材料公司”签订了价值250万元的装修材料购买合同。然而，募股期限到后，只募到了70万股。股份公司不能成立，筹备处解散。问题：七家发起企业至少得认购多少股？向社会公开募集股份时，应作哪些文件准备？若公司不能成立，“二七装饰材料公司”的货款应由谁偿还？认股人购买的70万股股票依法应如何处理?第四节公司章程一.概念：公司章程是

3、指公司必备的，规定其名称、宗旨、组织机构等对内对外事务的基本法律文件。法定性真实性二.特征：公开性自治性绝对必要事项三.公司章程的记载事项：相对必要事项任意记载事项四.公司章程的效力公司章程对公司、股东、董事、监事、经理具有约束力五.公司章程的变更：法定程序第五节公司的名称与住所一.名称四部分组成：公司所在地﹢商号﹢营业部类﹢公司种类例如：苏州市东吴酿酒有限责任公司二.住所公司以何处为住所？第六节公司的资本、股份与公司债一.公司的资本资本/注册资本最低资本额资产二、公司资本三原则：确定、维持和增加资本，便是保证交易安全和

4、维护债权人合法权益的基础。1、资本确定原则一是公司在设立时必须在章程中对公司的资本总额作明确规定；二是对公司章程中所确定的资本总额，股东必须认购完毕，否则公司不能成立。——法定资本制/实收资本制（大陆法系）：全部出资到位，公司才能成立；——授权资本制（英美法系）：部分资本到位，公司即可成立，其余在公司成立后逐渐缴齐；——资本认可制（有限的资本确定原则）：部分资本到位，公司即可成立，其余在公司成立后一定时间段内必须缴齐；2、资本维持原则/资本充实原则：公司在存续期间，应当经常保持与其注册资本额相适应的财产。公司行为的禁止性

5、和限制性规定：公司不得低于票面金额发行股票，必须在弥补上一年度的亏损和依法提取公积金和公益金后才能分配利润，股东的非现金出资必须评估等。目的在于确保公司资本的真实性，抑制股东的过高分配要求，确保商业交易的安全。3、资本不变原则：公司资本一经确定，不得随意增减，确须增减时须严格按法定程序进行。增资、减资——方式？程序？二.公司的股份三.公司的债券1、发行主体？——股份有限公司、国有独资公司和两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立2、公司债券与股票、一般借贷的区别？第七节公司的股东与组织机构一.股东权利：自

6、益权（出资）所有权→股权共益权表决权？一般多数、特别多数。二.公司组织机构经理董事会监事会股东会沃伦·巴菲特伯克希尔·哈撒韦公司股东大会内部董事（持股董事）独立董事制（美国）外部董事（独立董事）中国上市公司引入独立董事制——背景？——困惑？第八节公司的变更、破产、解散和清算一.公司的变更1、公司的合并吸收合并（兼并）：A﹢B﹦A▲形式新设合并：A﹢B﹦C▲程序及效力2、公司的分立存续分立：A﹦A﹢B▲形式新设分立：A﹦B﹢C▲程序及效力3、公司形式的变更有限责任公司→股份有限公司程序、效力？二、公司的解散、清算1、解散—

7、—原因？◆公司章程规定营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现◆股东会决议解散。◆因公司合并或者分立需要解散。◆公司违反法律、行政法规被依法责令关闭◆被依法宣告破产。2、清算清算组性质、组成、职权？清算事务？第九节外国公司的分支机构一、外国公司：依照外国法律在中国境外登记成立的公司。二、外国公司分支机构外国公司可以在我国境内设立分支机构，从事生产经营活动。外国公司的分支机构既不同于外国企业常驻代表机构，也不同于外商投资企业。三、外国公司分支机构的法律地位不具有独立的法人资格不具有中国法人资格外国公司对其分支机构在中

8、国境内进行经营活动承担民事责任四、外国公司分支机构的设立：核准主义原则设立条件：指定分支机构代表人或代理人；拨付相适应的资金；名称中标明该外国公司的国籍及责任形式；置备该外国公司章程。五、外国公司分支机构的撤销与清算：1、撤销：外国公司被撤销或解散；允许设立分支机构的批准证书被撤销；分支机构因违法经营被撤销；分支机构