浅谈管辖权冲突及其解决

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1、T4-3当代经理人CONTEMPORARYMANAGER2005•1755浅谈管辖权冲突及其解决□陈瑾(武汉大学法学院湖北•武汉430072)摘要管辖权冲突是涉外民商事诉讼中最常见的情况.管辖权冲突的解决是解决涉外民商事诉讼的关键,也是促进各国间经济贸易往来的重要因素。关键词涉外民商事诉讼管辖权管辖权冲突的解决中图分类号:D923文献标识码:A文章编号:1672-8149(2005)17-055-02一、涉外民商事管辖权冲突的涵义涉外民商事诉讼管辖权冲突是指两个或两个以上国家的法院对同一涉外民商事诉讼都主张管辖权或

2、者各国对同一诉讼都派出或拒绝管辖。就其类型而言可以分为积极冲突和消极冲突，积极冲突即就同一案件数个国家的法院竞相受理:消极冲突即就同一案件任何国家的法院都不受理。事实上•由于管辖权的消极冲突无论从形式还是解决方式上都较为单一明确.即只要各国在涉外民商鬲诉讼管辖权的确定依据方面增加一些连接因素，特别是采用弹性连接因素确定本国法院的涉外民商事诉讼管辖权，増设“不要管辖法院”条款,确立在当事人不能需求其他司法救济式本国法院可以行使管辖权的规定•就能够解决管辖权的消极冲突。因此.在涉外民商事诉讼管辖权冲突问题上•积极冲突问

3、题是核心问题•与消极冲突相比，积极冲突的形式根复杂,解决的方式和所涉及的内容更加多样化，解决的途径更难以限定和统一。管辖权冲突赖以存在的理论基础是国家主权原理，主权原则要求国家在涉外民事诉讼中保持国家的司法独立•国家在行使自己的属地管辖权时就会跟他国的熟人管辖权发生抵触•或者国家在行使自己的熟人管辖权时,会跟他国的属地管辖权发生抵触由于每一个国家都可以对在本国境内的外国人行使管辖权，因此.该外国人往往同时受两个并存的管辖权的支配。各国的有关立法差异是涉外民商事诉讼管辖权冲突形成的直接原因•在当今国际社会，除了外国国

4、家、元首和外交代表以及国际组织及其官员享有司法豁免权外，国际条约或国际习惯法并没有对各国作出法院管辖权的分配，每个国家都可以自由决定在何种情况下他自己将行使的管辖权•以及在何种情况下他将承认外国的管辖权，世界各国在确定内国法院涉外民事案件管辖权的依据上存在着明显的差异。不仅不同法系国家在涉外民事诉讼管辖权的立法规定上存在着很大差异•即使是处在同一法系、同一类型的涉外民事诉讼管辖制度的不同国家间•其具体的管辖权制度也不尽相同。而且就某一具体案件而言,各国的有关立法和各国法院的司法实践对内国法院行使涉外民事案件管辖权所

5、依据的法律实施的理解也存在很大差异，同样也不可避免的产生涉外民商事诉讼管辖权冲突。各国关于平行管辖权的规定是涉外民商事诉讼管辖权冲突形成的法律原因。平行管辖权是国家在主张对某些种类的涉外民事案件具有管辖权的同时,并不否认外国法院对此类案件的管辖权：在平行管辖中，一国一般只规定行使涉外民事管辖权的连接因素•如果该连接因素在内国,则内国法院就具有管辖权.如果该连接因素在外国,则由外国法院管辖。每一个不属于专属管辖权范围但又没有被排除出内国法院的管辖乏味的案件，都处于平行管辖权之下。这样一来，在存在平行管辖的案件中.既有

6、内国管辖权的存在.犹未排除对外国管辖权的承认•内国法院在主张本国法院具有管辖权的同时.并不否认外国法院也对它享有管辖权•因此，必然产生涉外民商事诉讼管辖权冲突。二、解决国际民商事诉讼管辖权冲突应当遵循的基本原则(-)当事人意思自治原则意思自治在国际民商事诉讼领域指当事人在争议发生之前或之后以协议的方式确定由哪国法院对它们之间的争议行使管辖权。一般而言，当事人合意选择一国法院，也是出于对该法院的信任，通常也是方便的法院.否则当事人是不会选择该法院的：这种选择有利于争端的解决和判决的执行。(―)国际礼让原则国际民商事诉

7、讼的根本目的就是解决争议，促进国际经济交往与合作，只有判决得到承认并执行才能实现这一目的。如果过于强调国家主权而拒绝承认他国有效做岀的判决•其他国家也会采取同样的手段拒绝承认本国做岀的判决•这样诉讼的目的就会落空。从本上不利于国际交往，也当代经理人CONTEMPORARY56MANAGER2005•不利于维护本国利益。(三)最密切联系原则最密切联系原则不仅是法律选择应当遵循的基本原则•也应当是确定国际民商事案件诉讼管辖权所应遵循的基本原则。解决国际民商事管辖权冲突从根本上说•无非是或者通过自我限制本国法院的管辖权，

8、或者限制本国一方当事人在外国的诉讼行为或者是对外国法院做岀的判决拒绝承认与执行。法院在确定对某一案件是否具有管辖权时应当综合考虑待决案件專实发生地•争讼标的物所在地，当事人的住所、居所、惯常居住地，法人的注册地、管理控制中心地、商业中心地等因素。（四）有效原则有效原则是指各国在确定涉外（国际）民商事纠纷的法院管辖权时•应考虑确保依其确定的管辖法院所做的判决能