国际民事诉讼管辖权的确定及其冲突解决析论

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1、国际民事诉讼管辖权的确定及其冲突解决析论王瀚﹡一、确定国际民事诉讼管辖权与适用国际私法规则的制约关系国际民事诉讼管辖权，或从一国角度来说称作涉外民事管辖权，是指一国法院或具有审判权的其他司法机关受理和审判介入国际因素或涉外因素的民、商案件的权限。在国际私法中，司法管辖权同法律选择是并列在一起的，实际上两者有先后次序之分。著名国际私法学家索夫普兰把国际私法适用的过程概括为“分配法”(allocationmethod)，即把含有国际因素的争议问题，分配给某一国家的法律去处理。﹡王瀚，河南长葛人，中国国际私法学会副

2、会长、西北政法大学副校长、教授、博士生导师；陕西省哲学社会科学重点研究基地-西北政法大学国际法研究中心主任。索夫普兰：《国际私法理迨的新动向璺其对法院实践的影响》，载《海牙国际法学院演讲集》，1982年英文版，第22—24页。这仅仅是着眼于案件准据法的选择方面。实际上，从法院处理涉外民事案件的逻辑过程来看，任何一个涉外案件的审判都包括“案件的分配”和“准据法的分配”这两个密切相关的步骤，并且，前者居于首位，是法院必须首先予以解决的问题。所谓“案件的分配”是指某一特定的涉外民事案件归属何国管辖的问题，或者说是如

3、何确定法院对涉外民事案件的管辖权或如何合理划分管辖权的问题，属于国际民事诉讼法的范畴。只有解决了对涉外民事案件的管辖权，才谈得上选择处理实体争议的准据法问题，这一问题属于冲突法的范畴，他们共同构成国际私法的两个存在密切内在联系的有机组成部分。就这两个部分而言，前者着重于解决案件的管辖权和程序方面问题的法律冲突，后者则注重解决案件的实体法方面的法律冲突，虽然这两个方面法律冲突的性质不同，但是国际私法担负着协调解决涉外民事案件这两方面法律冲突的任务。国际私法意义上的管辖权是国际性质的民、商事管辖权，它所要实现的是

4、某个具体的涉外民事案件按照什么原则或标准在与案件存在某种牵连因素的各个国家之间如何决定审判权的归属问题，也即只解决案件由哪一国家去管辖。在此基础上，还必须解决该案件由管辖国的哪一地方、哪一级别以及哪一类别的法院去具体行使审判权的问题，后者完全属于国内的民商事管辖权，由管辖国的程序法去确定。从一国角度来看，国际民事诉讼管辖权涉及两个方面的内容。其一是，一国法院按照法院地的程序法取得的对涉外民事案件的管辖权，有些学者将其称作“直接国际民事管辖权”(directinternationaljurisdictional

5、competence)。李浩培等译。沃尔夫著：《国际私法》，法律出版社1988年版，第86—87、86页。另外一方面是，在内国法院被请求承认或执行外国法院判决的场合，根据某种法律据以判断判决作出国法院是否对案件拥有管辖权，也就是说外国法院的审判程序能否在内国产生效力或其判决能否获得内国法院的承认和执行，有学者称之为“间接国际民事管辖权”(indirectinternationaljurisdictionalcornpetauce)或“外国法院的管辖权”。李浩培等译，沃尔夫著：《国际私法》，法律出版社1988年

6、版，第86—87、86页。“直接国际民事管辖权”的确定根据是法院地的程序法，至于“间接国际民事管辖权”的确定依据，各国立法和实践中的做法并不一致。大多数国家以承认和执行国的法律作为衡量或判断的根据，也有一些国家如法国采用判决作出国(即外国)的程序法作为判断的依据。李浩培著：《国际民事程序法概论》，法律出版社1996年版，第124—125页。目前，国际上尚不存在适用于各国的规定国际民事诉讼管辖权的统一程序规范。原则上，在不违反国际法的限度内由各国通过立法自行规定管辖的标准。有关国家也可以通过有关国际条约对某些具

7、体事项的管辖权问题作出规定。就一个国家来说，其用于规定国际民事诉讼管辖权的程序规范，主要是有关国际条约和国内立法。前者包括专门规定国际民事诉讼管辖权的双边或多边国际条约和在国际条约中载有国际民事管辖权的条款。后者是各国立法中关于国际民事诉讼管辖权的各项专门规定。在国内法未对某些特定事项的国际民事诉讼管辖权作出具体规定时，国内一般民事诉讼管辖原则可以类推适用于涉外民事案件管辖权的确定。当国内法的规定同条约的规定发生抵触时，以国际条约为准，但对条约提出保留的条款除外；当国内法中涉外民事诉讼管辖的专门规定同一般民事

8、诉讼管辖的规定不同时，则适用国内法的专门规定。笔者认为，在国际民事诉讼中，合理地解决法院的管辖权无论对管辖的国家还是诉讼当事人都有着十分重要的意义。首先，正确解决国际民事诉讼管辖权，关系到维护国家的主权。一国法院对涉外民事案件的司法管辖权是该国司法主权的有机组成部分。根据国家主权原则，每一主权国家都有属地管辖权和属人管辖权。根据属地管辖权，一国有权管辖其领域内的一切人或物以及该国境内发生的一切行为；