不正当关联交易的防范规制

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1、不正当关联交易的防范规制［提要］本文介绍】不正当关联交易的防范规制等一系列相关内容，法律的价值収向应当是以公平、正义与效益兼顾为冃的，在不并提供中顾法律网专业律师进行免费法律解答…【小股东权益】不正当关联交易的防范规制法律的价值取向应当是以公平、正义与效益兼顾为冃的，在不正当的关联交易中，绝对的公司人格独立原则和股东有限责任的原则是大股东滥用支配权的保护伞。对公司人格制度的否定不在木文讨论Z列，而公司人格否认也是我国公司法确立的一项制度。除了现行公司法规定的保护措施外，对小股东权益的保护还可从以F四个方面实施：（一

2、）关联交易的事前预防性保护公司法没有禁止关联交易行为，也没有规定必须进行关联交易，股东在制定公司章程时，可以在章程中对关联交易进行“约定”，也可以在章程中对关联方的定义及范围进行说明，将关联方的内涵和外延用列举的方式固定，除公司法对关联方的内涵性定义外，还可将潜在的关联方（外延）纳入管制或特别关注内容。所谓潜在关联方是指将来可能与公司签订协议或其他合作方式，从而在协议牛效或条件成就后对公司产生关联影响的人（包括白然人和法人）。（1）在公司章程中对关联交易进行界定；商订公司章程时，町以在公司法选择性规范屮明确对关联交

3、易的决策机构是哪一•个，即在股东会和董事会中进行选择，最好将决策机构约定为股东会。同时为了提高工作效率，可以约定在一定时间范围内多少金额以上的关联交易由股东会表决，并且还可以约定比关联人回避更为严谨的表决规则，如确定与关联方交易与否，可单独适川累积投票制度，或更为苛严的股东会一票否决制。（2）建立关联人内部登记制度；鉴于小股东对人股东的利益信赖基础和信息不对称,可以约定控股股东在公司成立及运行中对关联方予以登记披鏘，并对所有股东予以公示，对登记内容一年进行一次调整，便于小股东对关联方有一个全而的认知。特别是对以法人

4、为控股股东的，应当公布该法人的股东组成情况、实际控制人的近亲属、长期合作伙伴等，但同时对知晓关联关系的股东应当负予保密义务，且不得对登记和公示内容作不当利川。公司法应当规定，对股东会等决策机构隐瞒关联关系的交易行为，且对公同造成损害的可玄接认定该交易无效，该股东与关联方连带承担对公司的赔偿责任。(3)建立关联方的财务披露制度；公司法应当以选择性规范来规定在一个财务年度的股东会上，公司应当单独对关联方的交易额、交易对彖、交易内容、盈亏情况统一造册，逐一公布，将此信息披露上升为一项公司法制度。如连续两年内与同一关联方的

5、交易均处于亏损状态的，公司应当停止与其交易。信息之所以要及时、全面公开，是因为关联方、交易内容对信息的阅读者起了决定性作川。(4)建立关联交易的独立评估审计制度；长期与公司合作的原材料供应方与承销方之间的产品价格，特别是集团公司内部的成员Z间的交易，股东对以约定由监事(会)按一定期限或一定数量周期委托独立机构参照市场价格对关键交易价格进行评佔，防止控股股东利用关联交易进行利润转移，并可在公司章程中约定交易价格超过评估价格±15%的，可认为是一种非止当的关联交易，一旦认定存在非正当交易存在，可引入独立审计机构，对交易

6、内容进行实质审计。如交易价格在正常值范围内的，评估、审计费用由公司承担，如属非正当交易的，则评估、审计费用由控股股东承担,并由该控股股东与关联方对交易值与正常值的差额承担连带赔偿责任。(5)建立最高限额方而的规定；为确保公司的经营能力与小股东的权益，在公司章程中有必耍对再投资、借款、担保的对彖和限额进行约定，虽现行公司法对投资的数额和对彖限制较修订前有了实质的改变，即投资对象已不再限定为有限责任公司和股份有限公司，扩展至具他企业，同时投资人的责任形式上仍为有限责任，但是留下了“法律另有规定”的空间，也就是说在法律另

7、有规定的情形卜，有可能使公司对外投资责任成为无限连带责任。同时，也从立法层面取消了对投资数额具体的数量限制，而将对外投资的决定程序交给股东会或董事会按章程决定，这也加大了小股东的风险，故，十分有必耍在章程中对投资对象的限额上进行约定，首先，对投资对彖就应当限定于承担有限责任的公司上，避免股东承担无限连带的风险。其次，为确保公司的正常经营和对公司债权人的保护，对外投资的限额不宜约定过高，以公司总资产的50%为限,为了降低投资风险，且单笔投资不宜超过公司总资产的10%为宜。同时也避免发生公司法上的伦理问题。由于冃前司法

8、实践中对非金融企业间借款行为的界定非法,在立法和实践中耒有突破性进展Z前，应当禁止企业间的借款行为。即使要求债务人为借款设定相应的担保，也将因借款合同的无效而导致担保合同的无效。如通过立法确立企业间的借款的合法性，则公司法应当对出借金额和比例作适当的限制，出借方在规定的限额内，根据自有资金的情况，并考虑债务人的资信情况和负债率决定，充分考虑小股东的意见。担保