研究生辅导提纲

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1、社会正义途径：通过司法实现正义。整个人类史都是不断探索客观、公正、不失效率的司法正义之路的追求公平和正义的艰辛史。正义寓于程序、规则、权利之中。正义可分为：1、矫正正义（correctivejustice）不公、伤害的公平2、程序正义（proceduraljustice）信息收集、作出决定的公平以实体法为基本内容的矫正正义作为司法正义的逻辑前提，为实现实体法内容的提供公平程序规则保障的程序正义作为司法正义的理论基础。第一编总则第一章民事诉讼法概述一、民事纠纷■民事诉讼民事纠纷：即私法纠纷，平等主体间、有关人身财产的、民事权利义务的社会冲突和争议。民事纠纷的特点：主

2、体平等、内容是民事权利义务、具有可处分性（主要针对财产关系）财产关系和人身关系的本质是不同的，现代财产关系基于自由资本主义的“个人本位”的思想，认为财产是独立人格的表现，是人行使口由的前提。因此，财产的拥有及不可侵犯性是现代资本主义思想的理论基石。而人身关系不同，它涉及到家庭成员之间的权利义务关系，基于社会秩序和社会伦理道德的需要，不能任意进行处分。例如，父母对子女的抚养权监护权，不能随意抛弃或转让。因此，民法中的自由处分原则，主要是针对平等主体之间的财产关系，人身关系并不适用，要基于社会公共秩序的考虑。民事纠纷解决机制（多元化）：（1）口力救济；优点：最简单、直

3、接、经济、便利缺点：容易激化冲突使冲突性质改变、缺乏社会公正性。（2）社会救济；从原始的平等意识上寻求第三人以屮立立场裁断争议的开始。民间性、中立性、口治性优点：尊重当事人选择权一一高度意思口治、程序简便、成本低廉。缺点：软弱性，以当事人自愿履行保证其效力。（3）公力救济法院代表国家作为裁判者以中立立场解决民事争议，并通过执行制度保证裁判的实现。优点：公止性、时效性，争议的真止解决。缺点：成本高，程序规则复杂。活动、行为（动态）、制度、规则（静态）、司法（国家权利分治的介度）、程序、观念、救汛保护（目的）民事诉讼的概念：(1)主体：法院、当事人、其他诉讼参与人;(

4、2)依据：民事实体法和程序法；(3)解决当事人争议；(4)革础词:诉讼活动和诉讼法律关系。二、民事诉讼的基本模式1、当事人主义模式(adversarysystem)(1)英美法系；美国民事诉讼程序三个阶段：A、诉答程序(pleading)B、证据开示程序(discover)C、事实审理程序(trial)(2)大陆法系当事人主张程序与证据调查程序未分开，混合进行。总结：程序的启动、继续依赖于当事人，法院不能依职权主动启动或推进程序；法院裁判依据的证据资料依赖于当事人，受当事人主张的约束，不能在当事人提出的证据范围外主动调査收集证据。2、职权主义模式法院在诉讼中拥有主

5、导权(程序的进行、终了及诉讼对象的确定、证据的收集)。问题：我国属于何种模式？三、民事诉讼法概述1、民事诉讼法的涵义：国家制定或认可的、规范法院和当事人、其他诉讼参与人，进行民事诉讼的法律。2、民事诉讼法的性质：(1)程序法；程序和实体的关系——实现法治的核心问题Z—英国法谚：“程序先于权利”。口本著名民事诉讼法学者谷安平：“诉讼法是实体法发展的母体”。没冇程序保障的权利不迢真正的权利。(2)公法诉权、诉讼权利、审判权、强制执行权3、民事诉讼法的效力DueProcessClause:theFifthandFourteenthAmendments:noperson(

6、here,includingartificialpersons)maybedeprivedoflife,liberty,orpropertywithoutdueprocessoflaw."“止当程序条款”：未经法律的止当程序，不得剥夺任何人的半命、口山和财产。止当司法程序的原则：1、司法程序的合法性原则；2、平等对待原则；3、屮立性原则；4、公开听证(审判)原则;5、上诉原则。第二章民事诉讼法律关系一、民事诉讼法律关系概述1、学说及探讨：首创于德国学者标罗。是一种纯理论的假说，目的是明确当事人与法院间的权利义务关系。对大陆法系的理论和实践产生重大的影响。权利义务是

7、主观的静态观察的结果，以其来概括和说明动态的、发展的诉讼，结论并不是完整和全面的。我国通说为“三面关系说”，也有学者倡导“多面关系说”。2、民事诉讼法律关系的概念及特征不同的学说构成不同的民事诉讼法律关系的概念。以审判权与诉权Z间的关系为核心。二、民事诉讼法律关系的构成耍素1、主体：北大刘家兴：诉讼主体一一重要性、决定性具体指：法院、检察院、当事人、共同诉讼人、诉讼代表人、诉讼第三人。2、内容：诉讼权利、诉讼义务。3、客体：诉讼权利义务指向的对象——案件事实、诉讼请求、程序事项。应当将民事诉讼法律关系的客体与诉讼标的区别开。诉讼标的，是指当事人Z间发生争议的，请求

8、法院裁判的