刑法学热点透视

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1、刑法学近来热点透视社科院法学所刑法教研室郑齐猛一、回顾刑法学研究历史回顾新中国成立60年来刑法学研究的发展历程，成为学术界研究的一个热点，学者普遍认为：中国刑法学研究取得了惊人的进步，学术研究的量与质都有了巨大的飞跃。国外与传统----历史与现实二、刑事政策刑事政策的研究继续成为学界的热点。新中国成立60年来，随着经济社会的发展、情势的变迁，刑事政策及其精神亦审时而变，经历了由“镇压与宽大相结合”至“惩办与宽大相结合”，再至“宽严相济”的演进历程。刑事和解的实际操作，需要刑事政策的现实指导。三、犯罪构成理论中西方犯罪构成理论是近来学界研究的热点。中国传统犯罪构成理论已得到了长足的发展

2、，在传统犯罪构成理论的指导下刑法学的其他相关理论也得到较快发展，从而为中国刑法学科的发展作出了重大贡献。优：传统四要件犯罪构成理论符合罪刑法定原则的要求，也体现了人权保障优先的理念。简便易操作。缺点：易入罪、价值判断前置、封闭、平面等等。四、刑法理念1、人权保障的刑法理念2、刑法谦抑的刑法理念3、形式理性的刑法理念形式理性的理念，形式理性是相对实质理性来说的。形式理性是罪行法定原则的题中应有之义，当形式理性和实质理性发生冲突时应以追求法律效果为目标，即以形式理性为上。法治文明的社会应该能够忍受住实质理性的部分缺失守住形式理性的阵地，法律的规定应该得到严格的遵守，法律适用的问题应该是

3、一个语言学、逻辑学问题。陈兴良教授认为，刑法不能解决所有社会问题，应尽量用少的刑法达到好的威慑效果。他指出目前我国的生刑过轻，死刑过重，应本着"严格限制死刑，重者更重，轻者更轻"进行结构性调整，使得死缓和无期名副其实，社区矫正应用于轻微的犯罪。六、死缓制度适用与完善研究死缓是我国独创的一项刑罚执行制度关于死缓制度的基础性，有学者认为，从司法实践来看，死缓应该是独立的刑种。因为它有自身的适用条件，可以作为主刑独立适用。也有学者从刑事政策的视角认为，死缓实质上是一项具有浓重刑事政策色彩的法律制度。而且，它只是在现阶段重刑主义之下的权宜措施，随着刑罚的发展，该制度将会最终消亡。关于死缓的适

4、用条件，“罪行极其严重”必须从犯罪构成的主客观两方面进行理解，不能理解为只包括其中的一个方面。有学者认为“不是立即执行”是指犯罪分子在具备“应当判处死刑”的前提条件下，在案件中存在着影响死缓适用的消极量刑情节，既有法定从宽处罚的，也有酌定从宽处罚的，还有影响量刑的案外因素。七、刑事和解制度刑事和解应主要适用于犯罪人是初犯、偶犯、过失犯、中止犯、胁从犯、激情犯罪等主观恶性较小的案件，对于侵害国家和社会权益的案件原则上不适用刑事和解。也有学者提出对于日益增多的老年人犯罪也应该广泛适用刑事和解。还有学者认为，我国对严重暴力犯罪存在适用刑事和解的可能性。（陈光中）刑事和解与刑法基本原则的关系

5、有学者认为，刑事和解与刑法基本原则相冲突。从逻辑上看，刑事和解违反了积极的罪刑法定原则，侵害了朴素的平等观念，也侵害了平等的正义观。实践中刑事和解的最终处理结果背离了罪责刑相适应原则。也有学者认为，刑事和解作为一个从宽的情节或制度，与刑法的总体精神和原则要求不相冲突。八、轻刑化趋势重刑主义观念立法——修正案7司法——死刑减少九、自首、立功戴罪立功将功补过职务犯罪的自首、立功认定有学者认为应该废除立功制度——不合适《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》《意见》明确了三种不能认定为立功表现的具体情形，分别是：非犯罪分子本人实施的行为；没有指明具体犯罪事实的“揭发”

6、行为；犯罪分子提供的线索或者协助行为对于其他案件的侦破或者其他犯罪分子的抓捕不具有实际作用的《意见》规定的对贪污贿赂、渎职等职务犯罪案件办理当中自首、立功、如实交代犯罪事实、赃款赃物追缴等量刑情节的认定和处理问题，都是办理职务犯罪司法实践中经常遇到、在具体理解和适用上存在分歧的问题。不能认定为立功：（1）本人通过非法手段或者非法途径获取的；（2）本人因原担任的查禁犯罪等职务获取的；（3）他人违反监管规定向犯罪分子提供的；（4）负有查禁犯罪活动职责的国家机关工作人员或者其他国家工作人员利用职务便利提供的。讨论“双规”期间交代罪行能否认定自首？十、死刑问题历史传统国际影响国内现实香港——

7、没有死刑1993年4月，香港修订法例，以终身监禁作为最高的刑罚，正式废除死刑。香港於1997年7月1日改成中华人民共和国的特别行政区后，没有恢复死刑。澳门——没有死刑因为澳门刑法典第三十九条规定不得设死刑，亦不得设永久性、无限期或期间不确定之剥夺自由之刑罚或保安处分，所以澳门也没有无期徒刑或终身监禁。而澳门的最高刑期为30年。台湾死刑犯现状,据台湾法务部统计，目前，全台在押死刑犯共有90人，其中有29人已定罪，等待枪决，另有61人还在上诉或再审中。但在台湾