死刑存费的逻辑辩论(可行性问题)

《死刑存费的逻辑辩论(可行性问题)》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。

1、死刑存废的逻辑辩论（可行性问题）。刘晓虎1,范旭东2（1.湘潭大学法学院，湖南湘潭411105；2.象山县检察院，浙江象山315000）摘要：从死刑的必要性考问中得出“应立即进行死刑废止实践”的结论，但是每一种社会实践都离不开一定的具体条件，因此分析死刑废止的现实条件，对废止实践进行可行性研究是死刑存废逻辑辩论的最后环节。从民意、法制统-、暴力犯罪等方而着手分析这一可行性。关键词：可行性；民意；法制统一；新暴力犯罪；可被允许的危险中图分类号：DF613文献标识码：A文章编号：1002—3933（2005）05—0139—04形式逻辑上升到

2、辩证逻辑，意味着论述由抽象开始向具体转化。对演绎推理而出的“应立即进行死刑废止实践”这一抽象结论进行现实可行性考究，是辩证逻辑的必然要求，也是死刑存废逻辑辩论的最后一个必不可少的环节。可以说任何-•种实践都有一定的或然性，因此任何一种实践都必将伴随着一定的顾虑。死刑废止也不例外，它在走向实践的途中，也必将直面顾虑的厮磨。面对这些顾虑的厮磨，死刑废止实践的决策能否走出重围呢?这便是本文着力解析的死刑废止实践的可行性问题。死刑废止实践为的是考虽死刑废止后的刑罚体系能否足以遏制和预防犯罪行为，英中特别是考最能否足以遏制和预防原来由死刑遏制和预防

3、的那部分最严重的犯罪（z）。答案要么是能，要么是不能。如果是前者，那么就无继续讨论的必要；如果答案是后者，那么就值得继续追问，即如果不能，那社会又将承受多少由废止死刑所带来的混舌L?这便是一个风险难料的问题，它会再一次使不少人陷入忧忡之态。在我与一些同仁交流冇关试点的想法时，他们不时显出嗫嚅Z态，言谈Z中颇冇儿分顾虑神色。他们都是一些具有专门法律思维的学人，反应出这样的顾虑肯定有他们所认为的一定道理。鉴此，笔者把他们的观点作了一下梳理，并就他们的质询作以如下的辩解。一、民意是否可违II木学者…人谷实认为：“有关死刑存废的问题，应根据该社会

4、屮的国民的一般感觉或法律信念來论”…，法国社会学大师涂尔T也指出：“在机械团结的社会，明确而乂强烈的共同意识才是刑法的基础所在”［2］。tl本学者西原春夫也强调“不顾国民并没要求制定刑法而制定刑法，这就不正确”［引。上述观点不乏真知灼见之处，因此国内不少的死刑保留论者似是握住了死刑存废的重型权柄。但是敬请他们想想清楚，是否完全应该顺从民意?一方而讲民众普遍的法律意识淡薄，另一方面又强调一味地顺从，这不就是推崇盲从吗？应该说，民意的滞后性是没有疑问的固，民意的两面性（即理性与非理性）也是不容质疑的。対已经滞后的、非理性的民意，是否还一味地强

5、调顺从呢?相信任何一个理性主义者都会作出否定的回答。于是，问题的关键就岀來了，一项决策是否施行，关键在于决策本身的科学性，而不在于民意。以民意來否决决策本身的科学性是冥顽不化的保守主义行径。可见，对上述学者的论断也要一分为二：如果其主旨是为了防止暴政，发展民主，杜绝残害民众的法律产生，这种论断是对的；如果主旨是寻求法制的发展，提高法律的科学性，保证刑罚的效益性，这种观点无疑走向了另一极端，显然是谬论。在死刑废止的取向上，如果说保留论者还对以不承认其有足够的科学性，那么在死刑废止实践的取向上，保留论者就再也不可否认这种论证的科学性。故此，以

6、民意的理由来阻止死刑废止实践的进程是苍口无力的。其实，在历史的长河中，违逆民意的决策俯拾皆是。如秦朝的修筑长城、明朝的肉刑复活、清朝的文字狱、当代的文化大革命等。由此，民意能不能阻止决策的施行便没了悬问。笔者认为，在一个刚刚组建的政府屮，民意也许能够阻止决策的施行，但是在一个政治经济都相当发达、机构组织都相当健全的政府中，民意与决策（无论这个决策科学与否）是不可抗衡的。当然，任何结论在特定的社会背景下都有特定的意义C拿我国来说，举一个不算远的反面例子，文字狱8,显然是违背民意的，但其笼罩中国社会之长久足以凸显民意与决策之间力量的悬殊，民意

7、靠的是舆论，而决策靠的是强力。尽管文字狱本身是失止的，但我们在此讨论的是民意能不能阻止决策的问题，因此，其不失为一适例。再拿国外的正而例了来说，法国在20世纪80年代废上死刑时受到国民的反对，但议会仍以压倒多数的优势通过废止死刑的法案H】。其实用不着借据这些现代人看来有点淼不nJ寻的例证，仅是我国当代的改革开放就足以见证决策的优势。改革开放是世纪伟人邓小平的杰作，在当时刍议阶段，不但遭到了党内保守派的极力反对，而且也与长期以來白给白足的小农经济格格不入。但最终决策不但迅速得到施行，而且幅度被进一步加人，为此伟人还提出了当代著名的“不争论智

8、慧”。一句不争论就解决了所冇的顾虑，因此，正如著名学者马克昌教授所说，只要做好了决策阶层的工作，在中国，废止死刑同样具有现实性和可行性【4］。写到这里，我觉得已没有必要在死刑废止实践的决策冇违