独立董事制度相关知识

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1、浅谈我国独立董事制度的现状及其完善作者：柏玲发布时间：2009-11-1016:28:08摘要：独立董事自引进已经有多年，但是在实际运作屮存在诸多问题，独立董事的作用尚未得到充分发挥，理论界关于独立董事的存废也破有争议。我国现阶段不应怀疑独立董事制度引入的妥当性，而应根据公司治理实践，从立法入手完善独立董事制度。一、独立董事的概念与产生背景根据证监会的《指导意见》并结合英美公司法屮独立董事的定义，上市公司独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的财产关系、人身关系与社会关系的董事。20世纪六七十年代以后，西方国家尤

2、具是美国各大公众公司的股权越来越分散，董事会逐渐被以CEO为首的经理人员控制，以至于对以CEO为首的经理人员的监督已严重缺乏效率，内部人控制问题日益严重，人们开始从理论上普遍怀疑现有制度安排下的董事会运作的独立性、公止性、透明性和客观性。继而引发了对董事会职能、结构和效率的深入研究。在理论研究成果与现实需求的双垂推动下，美国立法机构及中介组织自20世纪70年代以来加速推进独立董事制度的进程，独立董事的设立最终完成。［①］与美国等英美法系国家不同的是，屮国的公司立法属于大陆法系二元立法模式，在董事会Z外己经具有了监事会这个负责监督董事会与经理层的常设机构，并且与美国由于股权高度分散所导

3、致的内部人控制不同，中国上市公司的内部人控制的产生原因却是因为股权过于集屮，尤其是法人股、国有股一股独人（还包扌舌私营上市企业中的家族股）。但是由于监事会的作用在公司治理实践中收效甚微，因此，中国上山公司中内部人控制所产生的损害公司及中小投资者利益的情形比起美国有过Z而无不及，正是在这种情况下，屮国证监会才引进了原属于英美法系的独立董事制度，以期提高公司治理水平与监督效率。二、我国独立董事的现状及其存在问题（―）独立董事独立性不强由于我国的独立董事是由董事会提名，并由股东会选举产生的，控股股东完全可以利用自C手中的股权优势操纵独立董事的选任，选择自C熟悉的人进入董事会，因此独立董事的

4、独立性很难得到保证，沦为人情董事便在所难免。此外我国担任独立董事的人大多数是经济管理方而的专家学者，这些人虽然具有较高的经济财务方面的理论水平，但是对于公司运作过程中的实际情况并不如董事，经理等企业家那样熟悉和具有高度的敏感性。因此，指望其能够对公司的经营决策起到太大的帮助也并不现实。（二）独立董事的组织机构不健全独立董事的作用要得到止常发挥有待于其纽织机构的完善，特别是輩事会下设的审计委员会，提名委员会和薪酬委员会。在英国的上市公司中，这三个机构是董事会的必设机构，并R全部或大部分由独立董事组成，他们是独立董事发挥作用的基本条件。而在我国这些机构并非董事会中的必设机构，是否设立曲公

5、司自主决定，在没有这些配套机构做保证的情况下，独立董事的作用是很难得到发挥的。此外我国立法对于独立董事人数规立的下限是3人，这在上市公司的董事会中显得太少。没有人数上的优势也是独立董事难以发挥作用的原因之一。（三）独立董事的实际地位低下独立董事虽然也是董事，但是与公司控股股东和普通董事经理等高层人员相比毕竟还是外來人员，因此其本身在身份上就受到一定的排斥，再加上法律上对于独立董事行使权利的保护不够，实践中独立董事在行使权利时往往受到众多阻饶，这样的情况长期存在独立董事行使权利的积极性就不会很高。（四）独立董事激励机制与保护机制不健全《指导意见》中对独立董事的激励机制和保护机制只有一些

6、原则性的规泄，而独立董事都是曲一些具有本职工作的人兼职，这很难激发起独立董事的工作积极性。同时随着股东派生诉讼等制度的完善，独立董事被诉的可能性也极大提高,这也使得越来越多的人对于担任独立董事顾虑重重。三、完善独立董事的几点对策（一）提高独立董事独立性的标准《指导意见》对于独立董事独立性的界定包括了：（1）在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系；（2）直接或间接持有上市公司已发行•股份1%以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属；（3）在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属；（4）最近

7、一年内曾经具有前三项所例举情形的人员；（5）为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员；（6）公司章程规定的其他人员；（7）屮国证监会认定的其他人员。但是这对于独立董事独立性的标准来说述是不够的，立法上至少还应当从以下两点加以完善。(1)社会关系，《指导意见》对于主要社会关系的定义是兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶，配偶的兄弟姐妹等。但是仅将这些具有亲属关系的人纳入社会关系z中还是不够的。比如独立董事与董事长或总经理是大学同学并且关