股权纠纷实务疑难问题-股东出资-1

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1、股权纠纷实务疑难问题系列讲座股东出资（一）主讲人：欧阳黎炯律师2016年10月23日1欧阳黎炯律师简介欧阳黎炯律师毕业于西北政法大学，法学硕士。现为盈科律师事务所合伙人律师、大要案中心主办律师、盈科律师事务所PPP法律事务研究中心秘书长。欧阳黎炯律师曾先后任职于中级法院、知名上市公司、外商独资企业、律师事务所，有十五年的律师实务工作经验。欧阳黎炯律师专注于股权法律业务，包括：股权投资、股权激励、股权众筹、股权设计、股权并购、股权转让、股权纠纷。2一、股东尚未缴纳的出资是否构成公司财产？【问题】在司法实务中，有限责任公司股

2、东认缴出资后，只实缴部分出资，后因公司因资不抵债，被债权人申请破产清算。在此情况下，面临的问题是股东尚未缴纳的出资是否构成公司财产？还需继续缴纳吗？【案例】A公司章程约定注册资本300万元，三位股东每人各出资100万元，分两期缴纳，第一期每人50万元须在公司成立时缴纳，第二期在2017年6月前缴纳。A公司因经营困难，便向银行借款100万元。借款到期后银行催要欠款，但A公司无偿债能力。2015年12月5日，三位股东召开股东会一致同意解散A公司并告知了银行，银行要求三位股东在未出资范围内偿还债务，三位股东则认为根据公司法和公

3、司章程，还没有到约定的第二期出资时间，不应对A公司的债务承担责任。后银行向法院申请A公司破产。3【评析】公司对尚未缴纳出资的股东享有债权，虽然在缴纳期限尚未届满的情形下，公司尚不能立即请求股东缴付出资，但这是债权的履行问题，并不影晌债权的成立。股东尚未缴付的出资虽然财产权利并未转移，但是公司享有债权请求权，该种请求权构成公司财产的一部分。由于公司解散后必须了结各种法律关系并最终终止存在，因此公司解散事由的出现视为债务履行期限届满。【小结】公司法修改后，对注册资本给予了股东很大的自由选择权，包括注册资本的数额和缴纳时

4、间，但作为股东也应慎重决定注册资本的数额，即使有权选择在公司成立后较长时间缴纳，因为一旦公司经营陷入困境，或因其他原因需要解散或被宣告破产时，尚未届满缴纳期限的出资也应作为清算财产。4二、股东未足额出资即转让股权，出资不实的责任由谁承担？【问题】《公司法》在2013年修订后，将公司实收资本制改为认缴注册资本制，极大放宽了公司设立的条件。但在公司法实务中，经常存在股东认缴资本后，还未履行出资义务时即转让股权的情形。那么，在此情况下，还未缴纳的出资由谁承担呢？【案例】甲、乙、丙共同出资成立A公司，公司章程约定注册资本为300

5、万元，三人分别认缴出资额100万元，每人出资额分二期缴足，2015年5月1日前缴纳50万元、2015年9月1日缴纳50万元。2015年6月1日，甲与丁订立《股权转让协议》，约定由甲将其持有的全部股权转让给丁，但双方没有办理股权移交手续及工商变更登记手续。现乙、丙应要求谁补缴出资？5【评析】根据《公司法解释三》第19条规定，法律并不禁止未履行或者未全面履行出资义务的股东转让股权。但如果认缴股权转让后，由谁承担出资义务，则分为两种情况：1、认缴股权转让后，如受让人履行了出资义务的，原股东的出资义务彻底免除。但如其他发起人未履

6、行出资义务的，原发起人仍应承担相应的连带缴付责任。2、股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，但也未履行出资义务的，公司的发起人与受让股东对出资份额承担连带责任；公司的发起人或者受让股东承担责任后，可以向原股东追偿。【小结】本案中，丁未办理股权变更登记，那么，对乙、丙而言，公司的股东依然是甲，甲并不因股权转让协议而豁免出资责任，对此，乙、丙应要求甲补缴出资。6三、股东能否以其对公司债权抵充出资？【问题】在司法实务中，如果股东对公司享有债权，则股东对公司享有的债权和对公司应负的出

7、资债务能否互相抵销？【案例】A公司申请执行B公司债务纠纷一案，因B公司无财产可供执行，法院追加B公司的股东甲为被执行人，要求股东甲在出资不实的500万元范围内承担责任。股东甲提出因B公司不能及时偿还客户借款，股东甲曾经向A公司的客户支付了500万元的借款，所以，即使其曾存在出资不实的事实，也因替A公司还债而应视为已经补足了出资，不应再重复承担偿债责任。7【评析】股东对公司享有的债权和对公司应负的出资债务能否互相抵销，需分两种情况处理：可以抵销：瑕疵出资股东对公司享有到期债权的，该股东或公司可以依据《合同法》第99条、1

8、00条之规定以该债权抵销相应的瑕疵出资；不可抵销：公司已进入破产程序或公司债权人已提起诉讼要求瑕疵出资股东对公司债务承担责任时,不能互相抵销。对此，可参见最高人民法院《关于破产债权能否与未到位的注册资金抵销问题的复函》（【法函[1995]32号】。【小结】参考案例：刘某某与胜利油田华滨天然气综合利用有限责任公司、胜