刑法总论讲义

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1、树立信仰满足自尊唤起激情伸张正义刑法总论讲义1刑法总论第一编刑法论第一章刑法和刑法学的概念第一节刑法的范畴一、刑法的概念、渊源和分类⒈刑法的概念：Criminallaw犯罪法、Penallaw刑罚法学说：犯罪与刑罚说犯罪、刑事责任与刑罚说犯罪与刑事责任说通说：规定犯罪与刑事责任的法律讨论：治安管理处罚行为刑法调控对象保安处分刑法调控手段刑罚刑事责任刑法是指掌握政权的阶级，根据本阶级的意志，通过国家立法机关制定、并以国家名义颁布的，规定犯罪与刑事责任的法律规范的总和2刑法总论2.刑法的渊源：刑法典单行刑法一般渊源（普通渊源

2、）附属刑法民族自治区刑法特别渊源特别行政区刑法3.刑法的分类广义刑法与狭义刑法普通刑法与特别刑法⑴形式分类形式刑法与实质刑法固有刑法与行政刑法完备刑法与空白刑法(2)性质分类权威刑法与自由刑法侵害刑法与意志刑法行为刑法与行为人刑法国内刑法与国际刑法3刑法总论二、刑法的制定、修改和发展1.刑法的制定：⑴制定基础：A宪政基础:民主、人权、平等讨论：违宪审查B社会基础：社会结构社会组织社会意识C文化基础：文化传统文化观念⑵制定模式：A立足本土B创造移植4刑法总论2、刑法的修改：(1)修改的技术：修订、修正、修改(2)修改的启动

3、：立法前瞻型司法演进型3、刑法的发展：⑴国际化趋势打击腐败、国际犯罪⑵人权化趋势重刑主义保安处分5刑法总论三、刑法的目的、性质和地位⒈刑法的目的⑴外国：①法益保护说：刑法的目的是防止对合法权益的侵害，从客观上重视行为所导致的法益侵害后果②规范维护说：刑法的目的是对刑法规范的维护，从主观上重视行为反映出的社会危险性，具体分为:A.保障社会伦理说B.保障规范同一说：整体目的——宪法目的⑵我国①刑法目的：保护合法权益各章目的各条目地②刑法任务：保护政权和社会制度（刑法第2条）保护公共财产和私人财产保护人身权利和民主权利维护社

4、会和经济秩序6刑法总论⒉刑法的性质：讨论：①规制内容的特定性②法益保护的广泛性③制裁手段的严厉性④部门法律的补充性⑤其他法律的保障性⒊刑法的地位刑事法——民事法实体法——程序法基本法——根本法公法——私法强行法——任意法司法法——行政法7刑法总论四、刑法的价值、观念和机能⒈刑法的价值⑴秩序：外发秩序——强制内生秩序——诱导⑵正义：①平等(立法——形式平等、司法——实质平等)②公平(罪行均衡)讨论：重刑化与轻刑化罪行均衡与刑法个别化③正当：A.正当理论：报应正当论预防正当论折衷一体论B.正当内涵：目的正当内容适正⑶效益：刑

5、法成本：刑法自身成本刑法实现成本刑法机会成本刑法错误成本刑法效益：收益最大化成本最小化：边际成本=边际效益刑罚效益：严厉性与确定性、严厉性与及时性的最优配置8刑法总论2.刑法的观念⑴传统—国家主义、威权主义刑法观①工具主义：刑法是镇压工具②万能主义：调控范围、刑罚投入——边际效应⑵现代—民权主义刑法观①人本主义：关爱人、尊重人、促进人、保护人的人文②谦抑主义：A.补充性（双刃剑、界限内缩、最后手段）B.片断性（严重侵害、刑事政策、成文法局限性）C.宽容性（诉讼经济、刑罚目的、处罚必要）格言：最好的社会政策就是最好的刑事政

6、策（李斯特）讨论1：同性恋、通奸、吸毒等无被害人犯罪讨论2:观看黄片⑶刑法观念的转变工具性→目的性镇压性→建设性义务性→权利性强制性→教育性惩罚性→维护性　万能性→有限性9刑法总论3.刑法的机能⑴行为规制机能：行为评价机能、意思决定机能(导向机能)⑵法益保护机能：保护法益不受犯罪侵害与威胁的机能⑶自由保障机能：保护个人自由不受国家刑罚权不当侵害机能格言：刑法既是善良人的宪章，又是犯罪人的宪章10刑法总论五、刑法的规范、体系和解释1、刑法规范：国家制定或者认可并由国家强制力保证实施的，禁止人们实施犯罪行为、命令人们履行义务

7、以免犯罪，指示司法人员如何认定犯罪和追究刑事责任的法律规范。行为规范和决意规范——一般人刑法规范裁判规范和评价规范——司法者法益保护规范和文化伦理规范——立法者2、刑法体系：⑴演变过程：粗糙→细腻；稀疏→完备⑵近代刑法：1810年《法国刑法典》1870年《德国刑法典》废除诸法合一、刑民不分⑶我国的刑法体系：编→则（总则、分则、附则）→章→节→条→款→项→目。(4)刑法条款：前段、中段、后段和但书（以但是予以提示的对前段内容作出相反、例外、限制或补充规定的后段文字）11刑法总论3、刑法的解释1.解释的必要性（刑法条文简

8、约、概括，必须通过具体解释以适用具体案件）①用语的边缘模糊性和语言的多义性讨论：日常概念、规范概念和价值概念。例如：凶器、淫秽、重大结果②条文的简短性和概括性例如：国外杀人罪与我国杀人罪的比较③刑法的相对稳定性与惩治犯罪的现实需要的矛盾理解：命令可以根据情况不同而更改，法律不可随意更改，必须有一定的预见性和稳定性。而