刑法总论讲义张明楷

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1、刑法总论张明楷导言一、刑法学与刑事法学二、刑法解释学与刑法哲学三、旧派与新派（一）旧派与新派的产生封建刑法的特点：干涉性、恣意性、身份性、残酷性新派产生的两个原因：社会的变化与犯罪学的发达（二）旧派与新派的基本对立1.人为什么犯罪：自由意志论与决定论2.国家观：个人本位与社会本位3.犯罪论：客观主义与主观主义4.构成要件的解释：严格与缓和5.违法性：无6.责任论：道义责任论与社会责任论7.刑罚论：报应刑论与目的刑论（三）中国刑法学的现状：相对意志自由社会本位为主、逐渐转向个人本位？主观主义色彩主观违法论、行

2、为无价值社会责任论？道义责任论？目的刑论？并合主义？四、理论体系与研究方法刑法典体系与刑法学体系基本方法具体方法：注释研究法、历史研究法、比较研究法、社会学研究法、案例研究法正义理念、刑法规范、生活事实第一章刑法概说第一节刑法的概念、渊源与分类一、刑法的概念（一）三种说法犯罪、刑事责任、刑罚（二）刑法的地位刑法是独立的法律？刑法是公法？法的安定性：实定性、普遍性、明确性、稳定性二、刑法的渊源刑法典、单行刑法、附属刑法三、刑法的分类（一）国内1.广义刑法与狭义刑法2.普通刑法与特别刑法3.形式刑法与实质刑法4

3、.固有刑法与行政刑法5.完备刑法与空白刑法?（二）国际1.自由刑法与权威刑法2.侵害刑法与意志刑法3.行为刑法与行为人刑法4.国内刑法与国际刑法（三）其他名称少年刑法经济刑法消防刑法租税刑法军事刑法区域刑法第二节刑法的性质、任务与目的一、刑法的性质（一）阶级性质（二）法律性质1.特定性2.广泛性3.严厉性4.补充性5.保障性刑法是部门法吗?二、刑法的任务（一）任务（二）机能行为规制机能——宣示刑罚法益保护机能——适用刑罚自由保障机能——限制刑罚三、刑法的目的刑法是法益保护法第三节刑法的制定、修改与根据一、刑

4、法的制定二、刑法的修改三、刑法的根据第四节刑法的规范、体系与解释一、刑法规范（一）规范的含义（二）刑法规范的不同侧面裁判规范——法官行为规范——一般人法益保护规范——立法者？二、刑法体系三、刑法解释（一）解释的必要你怎样解释凶器、住宅、淫秽等概念？（二）解释的目标当你难以解释凶器概念时，你觉得应当追问立法者（或起草人）当初的想法吗？（三）解释的效力立法解释、司法解释与学理解释如果你是法官，你的解释会起作用吗？（四）解释的方法1.文理解释2.论理解释扩大解释与缩小解释:印鉴情报当然解释与反对解释:二次二年

5、体系解释与相对解释:暴力贩卖历史解释与比较解释:遗弃代为保管补正解释与目的解释:以下侵入解释结论不是无限的,但解释方法是无穷的；思考：刑法规定，冒充军警人员抢劫的，重于一般抢劫，那么，真正的军警人员抢劫的，应否重于一般抢劫呢？要做到：心中永远充满正义，目光不断地往返于法律规范与生活事实之间切不可：大脑永远一片空白，目光不断往返于法条文字与汉语词典之间一第二章刑法的基本原则第一节刑法的基本原则概述一、刑法基本原则的概念你是否觉得这个问题没有意义？二、刑法基本原则的确定能否在刑法的明文规定之外，肯定刑法的

6、基本原则呢？第二节罪刑法定原则一、法律渊源与思想渊源三权分立、心理强制二、思想基础：民主主义、人权主义三、基本内容（一）大陆法系国家的观点：形式的侧面与实质的侧面事实上，基本内容是不能穷尽的（二）我国罪刑法定原则的基本内容1.法律主义(1)成文法(2)排斥行政规章制定罚则(3)排斥习惯法(4)排斥判例法英美是法治国家,为什么可以采用判例法?德、日也是法治国家，为什么不得采用判例法？中国可以采用判例法吗？2.禁止事后法事后法实际上是让国民遵守行为时并不存在的法律3.禁止类推解释你能区分类推解释与扩大解释吗?其

7、他解释方法得出的结论肯定符合罪刑法定原则吗?4.禁止绝对不定(期)刑5.明确性明确性的标准是什么?刑法能做到绝对明确吗?6.禁止处罚不当罚的行为刑法的谦抑性刑罚的负作用值得处罚的标准是什么?7.禁止残酷的、不均衡的刑罚三、罪刑法定原则的实现（一）相反的观点（二）观念的转变公然猥亵、拐卖成年男子怎么办？立法者不尊重稀罕之事；法律限制权力；刑法不是万能的。（三）制度的保障第二节平等适用刑法原则你有平等观念吗？第三节罪刑相适应原则一、思想基础二、基本内容（一）基本内容与刑罚根据的关系（二）罪——责——刑相适应？（

8、三）具体内容三、表现特点（一）立法上（二）量刑上（三）执行上四、贯彻实现（一）平等观念（二）司法的时间性与空间性（三）电脑量刑可行吗？第三章刑法的效力第一节刑法的规范效力一、刑法的规范效力的含义二、刑法约束力的内容与根据作为公民，你为什么遵守刑法？是出于良心、还是基于恐惧？作为法官，如果你认为刑法不妥当，你会想方设法拒绝适用吗？第二节刑法的空间效力一、刑法的空间效力的概念国内犯——属地原则Ａ.中国人在国外犯罪怎么