法律社会化视角下的软法责任

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1、法律社会化视角下的软法责任一.法律的社会化演进从世代相继的角度看，社会化是一个在人类发展史中永无终结的过程,在这个个体社会化的过程中,人是社会的产物，也是社会的创造者。在这个双向作用的过程中，一方面个体通过社会化进入社会环境，了解社会知识和规范，接受社会教化，承担特定社会角色的权利、责任和义务；另一方面个体的行为也同时对已有的社会经验和社会观念不断进行着再生产和再创造。从个体的社会化过程看，社会化是人的发展轨迹是从被动走向主动,再走向互动的模式。从社会群体发展的角度看，社会化是个体平等、合作，冲突又协调的过程和结果。人的社会化终将以制度的形式体现出来，制度和规则是人的社会化的结果和载体。法律的

2、社会化在不同的社会发展阶段带有不同的特征和内容，如果以社会发展为纵向坐标，以法律概念中的强制性为横向坐标，观察法律概念的发展，可以发现，法律〃强制力〃的观念在弱化，这不仅意味着—场法理学本体论的变革，更进一步地反映了作为法律强制力观念弱化的原因和表征，国家在法律强制力中所扮演的角色也在不断地淡化。与权力回归社会的进程相适应，法律的社会化进程同步发展，相当一部分规则的制定权和实施权逐渐转归社会。在这个法律社会化过程中，法律的国家强制力在很多社会权力作用的领域中逐渐减弱或者退出，而由社会公权力组织人们基于自愿制定无需国家强制力保障的软法律来实现社会秩序。现实社会中存在多元的治理结构，诉诸国家强制力

3、保障实施的法律并非解决外部性冲突的唯一手段。在这个多元治理结构的内部，各种社会秩序资源与国家规范共同构成一个多元化的社会控制秩序。如果说〃硬法〃是由国家强制力强迫人们遵守的法，那么〃软法"就是放弃了国家强制力的保障实施，而希望说服人们自愿服从的法。所谓软法，就国内法领域的意义而言，〃软法是国家认可或者制定的体现人民意志的行为规则。〃与硬法相比，软法"软〃在哪里？软法〃软〃的方面可能在于其制定者——不是国家而是社会团体；可能在于其内容一—对责任的规定不明确；可能在于其制裁方式一一不依赖国家强制力而依靠社会强制力实现软法责任。一.软法规范的社会化属性软法的特性表明，软法对人的社会化程度要求超出了硬

4、法。首先，软法规范是社会民主发展的一种结果，意味着一种社会分权的实践，将国家的立法权、执法权以及司法权在相应领域转移到社会组织中，从而确认了公民所享有的一走程度的自治权。再次，软法规范具有极强的传统性与经验性。社会公法中的惯例是在一个特定的社会共同体内，由社会群体成员共同确定的行为规则。最后，作为非正式规范的软法规则对国家制定法发挥着事实上的影响力。社会学法学和法学人类学的发展,为法律起源和发展的探索提供了许多深刻的洞见。各种正式的和非正式的社会规范与国家制定法可以相辅相成，软法规范是一种非国家强制的社会整合手段，可以弥补国家由强制性实施的法律规范的不完备性。一.软法规范责任的特点与硬法相比，

5、软法责任最主要的特点是，并不直接凭借国家强制力来求得规范内容的实现。国家制定法的典型特征是直接以国家强制力为后盾，来保障权利义务内容的实现，其中国家运用的强制力包括国家的行政权和司法权。软法规范中则一般没有关于一旦违背软法规范中权利义务的规定，当事人如何直接诉诸国家行政权或者司法权求得救济的内容。也就是说，软法规范中没有规定当事人可以直接请求国家强制力保障的内容。人们因何遵守软法设定的责任呢？原因就存在于建立在复杂的社会因素之上的社会制裁中，虽然软法机制没有如硬法一样的专门的国家机关来追究当事者的责任，但这种软法的制裁对于一个理性的团体成员来讲，其对人的内在的影响，有时甚至比硬法制裁更加严厉。

6、■软法责任的实现机制软法责任的实现机制是通过群体压力、对文化与价值观的教育、禁忌规范、社会声誉、通过改变身份的惩罚、领导者的权威等实现对人的行为的控制。遵从软法规范，在群体中往往表现为群体压力的结果。群体性压力可以表现为多种形式，如行为的知晓性、规范、服从、群体意志和行为的风险等,都可能构成强大的群体压力，进而形成对成员进行约束的力量，促使群体成员潜意识地遵从软法规范所设定的责任。教育的一个重要功能是为社会控制创造有利条件。实现软法规范的责任，可以通过教育，培育集体意识，或者营造一种环境来影响社会成员的共同价值观和文化，以延续和加强群体的凝聚力，来促使群体成员主动承担软法规范为其设定的责任。在

7、软法规范中，最严厉的软法责任是对身份的惩罚一一驱逐或者遭到排斥。群体目标或者群体领袖的权威也能够成为促使成员遵守软法规范责任的动力。五.影响软法责任有效性的因素软法规范在不同的社会条件下所发挥的功能是不同的，其预设的有效性将受到很多因素的影响。社会规模越小，社会规范的发挥的作用越大，效力越强；如果社会规模很大，仅靠社会规范就难以奏效，正式的规则一一（传统、硬）法律的重要性就会上升。此外，个人的执行