借鉴法律文化成果 践行能动司法理念

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1、借鉴法律文化成果践行能动司法理念山东大学法学院武树臣教授感谢东道主邀请我参加这次（第一次到余杭来参加）法治论坛。我看到，余杭在法治基础建设当中，提出了一个非常有中国特色的评价指标体系，这是非常有生命力的一件事情。值得坚持下去，将来我们会看到它的积极影响和作用。我今天讲的题目，是如何借鉴中国传统法律文化的优秀成果来践行能动司法理念。我们知道我们国家和党确立了“依法治国，建设社会主义法治国家”的基本国策，我们都在向这个方向努力。但是，真正建设成社会主义法治国家，道路还很远。我们在中国目前的国情的情况下，在

2、中国传统文化影响的情况下来建设社会主义法治国家。这是我们的时代特点，也是我们国情的特点。那么中华民族和我们的传统文化有什么特点呢？我个人认为，我们民族有一个很突出的方面，就是有时候有点性急。大约在文革时代，美国纽约时报有一个专栏作家叫赖斯特，他把中国人的性格和美国人的性格作了一个比较。他认为中国人的性格很像美国人的性格。美国人就很性急，他们常常说：不大可能实现的事情明天早晨就要实现，绝对不可能实现的事情后天早上一定实现——就是很性急。性急，如果方向正确的话，有利于创新。但是由于创新的事物，受到社会方方

3、面面的因素的左右和制约。那么新生事物就会因为它发展不充分所拖累，同时旧的东西往往缠绕着新的东西，使它迈不开脚步。没有关系，创新倾向早熟，早熟以后就补课。中国历史上从文明的产生都体现了早熟的特点，像恩格斯在《家庭、私有制和国家的起源》中提出国家形成的标准之一，是就按地域来划分居民。但是，我们在西周的时候搞大封建，还按血缘来划分阶级呢。所以中国文明史的特点是早熟——借鉴法律文化成果践行能动司法理念山东大学法学院武树臣教授感谢东道主邀请我参加这次（第一次到余杭来参加）法治论坛。我看到，余杭在法治基础建设当中

4、，提出了一个非常有中国特色的评价指标体系，这是非常有生命力的一件事情。值得坚持下去，将来我们会看到它的积极影响和作用。我今天讲的题目，是如何借鉴中国传统法律文化的优秀成果来践行能动司法理念。我们知道我们国家和党确立了“依法治国，建设社会主义法治国家”的基本国策，我们都在向这个方向努力。但是，真正建设成社会主义法治国家，道路还很远。我们在中国目前的国情的情况下，在中国传统文化影响的情况下来建设社会主义法治国家。这是我们的时代特点，也是我们国情的特点。那么中华民族和我们的传统文化有什么特点呢？我个人认为，

5、我们民族有一个很突出的方面，就是有时候有点性急。大约在文革时代，美国纽约时报有一个专栏作家叫赖斯特，他把中国人的性格和美国人的性格作了一个比较。他认为中国人的性格很像美国人的性格。美国人就很性急，他们常常说：不大可能实现的事情明天早晨就要实现，绝对不可能实现的事情后天早上一定实现——就是很性急。性急，如果方向正确的话，有利于创新。但是由于创新的事物，受到社会方方面面的因素的左右和制约。那么新生事物就会因为它发展不充分所拖累，同时旧的东西往往缠绕着新的东西，使它迈不开脚步。没有关系，创新倾向早熟，早熟以

6、后就补课。中国历史上从文明的产生都体现了早熟的特点，像恩格斯在《家庭、私有制和国家的起源》中提出国家形成的标准之一，是就按地域来划分居民。但是，我们在西周的时候搞大封建，还按血缘来划分阶级呢。所以中国文明史的特点是早熟——补课；不断早熟——不断补课。这就是中华民族历史的一个特点。第二个特点：混合。你看，什么是贵族，什么是平民，什么是奴隶，分不太清楚。什么是奴隶社会，什么是封建社会、资本主义社会，也分不太清楚。如果我们做学问要把一个本来就含混的，本来就分不清楚的事情，你非要把它分清楚，你就很痛苦，硬分出

7、来也可能是一个错误的结论。我们中国传统法律文化有一个很重要的特点，它既不同于欧洲大陆的成文法系，也不同于英美的判例法系。中国的法是混合的法：一方面，有成文法典在规定什么样的行为是违法，什么样的行为是犯罪，又承担什么样的后果；同时，由于成文法天生有两个毛病：一个是它不可能包揽无余，第二个它不可能随机应变，于是就靠创制适用判例。我们古代的人非常聪明，他们勇敢地创制适用判例来弥补成文法的不足，使本来僵化的东西、本来会死掉的东西，使它复活了。判例经过一段时间的积累以后，被抽象为一种法律原则。国家在立法的时候，

8、在编纂法典的时候，再把这些法律原则吸收到成文法里来。于是，成文法、判例形成了一个循环，这是混合法的第一层意思。第二层意思，就是法律规范和非法律规范相结合。中国这么大，人口众多，单靠几部法典是远远不够的。在国家权力鞭长莫及的广大地区，怎么办？那些当地的风俗习惯把很多东西都调整好了，用不着你官员来裁判。在基层的村落乡镇，人们有了争端，他们请了几个当地的有威信的为人正直的老前辈，坐在一起一调解，吃顿饭，大家就握手言和了。所以，我们中国历史上是法律规范和非法律规