从国美控制权之争看公司治理窘境

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1、从国美控制权之争看公司治理窘境2010年09月28日16:42中国新闻网【大中小】【打印】共有评论0条—个是身系刑罚、拥有上市公司近34%股权的大股东和创始人，一个是虽持有公司不足2%股权、但获得财务投资者贝恩资本支持的董事会丄席，黄光裕与陈晓，因国美控制权Z争成为近期眠目的焦点。作为一家香港上市的公众公司，国美此次控制权之争将会对屮国企业公司治理方血产牛怎样的影响？有必耍结合《中华人民共和国公司法》对相关问题予以分析。问题一：董事会能否否决股东大会决议2010年5月110,在国美年度股东大会上拥有31.6%股

2、权的国美电器［2.494.62%］大股东向贝恩投资提出的三位非执行董事投出了反对票（到场投票的股东比例为62.5%）,使得三位非执行董事的任命没有获得通过。随后，以董事局主席陈晓为首的国美电器董事会以“投票结果并没有真正反映大部分股东的意愿”为由，在当晚董事局召开的紧急会议上一致否决了股东投票，重新委任贝恩的三名询任董事加入国美董事会。这一闪电变局成为国美控制权之争的标志性事件。以陈晓为代表的国美董事会能否否决股东会决议呢？从现代公司治理角度来看，股东大会是公司的最高权力机关，代表公司资木所有者的权益，有权决定

3、公司的重大事项。相对于股东而言，董事会是受托者，是公司的经营管理者,接受股东的委托实现股东对资产保值增值的要求。根据我国《公司法》第一Tf零四条规定，股东大会作出决议必须经出席会议股东所持表决权过半数通过，所以如依据我国公司法，国美股东会不能通过三位非执行董事的任命决议。但即使是这样，除非公司章程另有规定，董事会也无权否决股东人会决议，即使耍否定其效力，也必须通过诉讼解决。根据《公司法》第二十二条规定，股东人会的决议内容违反法律、行政法规的无效；股东大会召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者决议内容违反公司章

4、程的，股东可以自决议作出之日起60日内，请求法院予以撤销。问题二：大股东能否罢免公司董事据报道，黄光裕T2010年8刀4日向国美电器发函要求召开临时股东大会，要求撤销陈晓公司莆事会主席和执行董事的职务。黄光裕作为国美公司大股东能否罢免作为公司董事会主席的陈晓呢？根据我国《公司法》第三十八条、第一百条的规定，般东大会享有选举和更换董事的职权。而股东人会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。因此，尽管黄光裕家族占有国美33.98%的股权，是国美的第一大股东，也无权单独决定董事的任免，其还必须得到其他足

5、够股东的认可，从而通过股东会决议来任免葷事。问题三：公司能否起诉控股股东、董事今年8刀5H,国美公司在香港高等法院对原貳事t黄光裕提起诉讼，以黄光裕在2008年1月及2月前后冋购公司股份为违反公司董事的信托责任及佶任为山，向黄光裕寻求赔偿。至此全而拉开国美控制权之争的序幕。陈哓掌控的国美董事会能否起诉黄光裕呢？根据我国《公司法》第一百五十条之规定，董爭、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担损害赔偿责任。如果公司高管用公司的钱冋购公司的股票，严重损害了广

6、大中小股民的利益，那么公司有权提起诉讼，维护广大中小股东的利益。我们姑且不管国美起诉黄光裕的理山真实性如何，但国美公司有权以黄光裕损害公司利益为山起诉。问题四：如何保障获刑股东权益黄光裕曾以非法经营罪，内幕交易、泄露内幕信息罪和单位行贿罪被一审法院判处佇期徒刑14年，罚金6亿元，没收财产亿元。如适用我国《公司法》第一市四十七条Z规定，其在执行期满未逾五年期间，不能担任公司的董事、监事和高级管理人员。但黄光裕仍可行使股东权利，委托代理人出席股东大会会议并行使表决权。家族企业与职业经理人应在博弈中实现共赢从保护投资

7、者权益的角度看，国美控制权之争暴露了中国家族企业转型过程中普遍存在的风险，即职业经理人和外部战略投资者结盟，与创业家族争夺控制权。在这场争夺中，创业家族的优势是在长期创业中积累卞来的威望、人脉和经验，职业经理人与外部战略投资者的优势则是熟悉现代企业管理、资木市场游戏规则和法律。家族企业应对转型风险，有赖于完善其公司治理结构，真正实现所有权与经营权相互分离、相互制约。其中，家族金业要适度授权、建立合理的激励约束机制，充分发挥监事会、独立董事的监督作用，同时要兼顾利益相关者的利益，在博弈中实现共贏。对于黄光裕与陈晓

8、而言，尽管国美内战尚无定论，但从国美创下两月来新低、被严垂低佔的股价，品牌声誉的影响等，己经给广大股东和投资者造成了损害。因此，对于黄光裕、陈晓，以及国美管理层高管和股东而言，双方在利益平衡的基础上达成和解将是故佳选择。（巴晶叙）免责声明：本文仅代表作者个人观点，与凤凰网无关。其原创性以及文中陈述文字和内容未经本站证实，对本文以及其中全部或者部分内容、文字的真实性、完整性、及时性本站不