关联交易的法律分析

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1、关联交易的法律分析王登巍一、关联交易的基本构成1、主体：关联交易的主体是具有关联关系的关联人，包括单位和个人。狭义的关联人，包括控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员等；类关联人，与狭义关联人具有利益关系的人，可能基于狭义、投资关系、血缘姻亲等私人关系而成为关联人。潜在关联人，因与狭义关联人的某种安排，能够对狭义关联人施加控制或产生重大影响。2、结构：关联关系是主体之间的纽带，所以关联关系是关联交易的结构而不是内容。何为关联关系，本质在于一方对另一方的控制力或重大影响力。(1)控制：强调支配性、决定性，语气上、力度上大于“重大影响力”。控制形态：单独控制

2、，共同控制；直接控制、间接控制；股权控制、非股权控制、综合控制；股东的控制、实际控制人的控制、内部人控制、债权人控制等。(1)重大影响力：虽然最终的结果可能是实现控制，但无论在语气上还是在力度上都要小于“控制”，强调的是参与性、影响性，通常需耍借助于“控制人”的力量。3：内容：关联交易的根本内容在于交易，换言之，关联方之间并非因为具有关联关系而受到关注，而是他们之间已经或将要发生某种交易而受到特别的关注。法律意义上的“交易”是指发生转移资源或权利义务的法律行为，而无论是否收取了价款。二、我国关于关联交易法律规范的演进：从部门规则到基本法。我国关于关联交易的法律规

3、定比较散乱，各个层面的法律文件中均有显现，整体上表现出从普通规定到专门规定、从具体到抽象、从散乱到系统、从宽泛到深入的特点。(-)规章及规范性文件：1、税务：(1992)国税发237号《关于关联企业间业务往来税务管理实施办法》，(1992)242号《关于关联企业间业务往来税务管理实施办法几个具体问题的通知》，1998年国家税务总局《关联企业业务往来税务管理规程》(试行)。2、财政：(1)财政部1997年发布的《金业会计准贝卜一关联方关系及其交易的披露》即1号准则，明确了关联方、关联交易的定义、列举了各种关联关系的类型、关联交易的具休表现形式等。(2)财政部199

4、9年发布《企业会计准则-非货币性交易》、《企业会计准则-债务重组》《独立审计具体准则第16号-关联方及其交易》；（3）财政部2000年发布了1号准则的《指南》，对相关概念进一步解释和规范，确立了界定关联关系“实质重于形式”的基本原则、披露关联关系遵循“重要性”原则；（4）财政部于2001年12月21H出台了《关联方Z间出售资产等有关会计处理问题暂行规定》；（5）财政部2006年2月15日发布《企业会计准则第36号•关联方披露》。3、证券:国家体改委1993年的《到香港上市公司章程必备条款》，国务院证券委员会、体改委1994年《到境外上市公司章程必备条款》，屮国证

5、监会《上市公司章程指引》、《公开发行股票公司信息披露的内容与格式准则第二号〈年度报告的内容与格式〉》、《公开发行股票公司信息披露的内容与格式准则第三号〈屮期报告的内容与格式〉》、《关于上市公司总经理及高层管理人员不得在控股股东单位兼职的通知》、《上市公司股东大会规范意见》、《上市公司治理准则》、《关于规范上市公司实际控制权转移行为有关问题的通知》、《关于加强社会公众股股东权益保护的若干规定》、《关于提高上市公司质量的意见》等。4、金融屮国人民银行2002年《股份制商业银行独立董事和外部监事制度指引》，中国银行业监督管理委员会2004年《商业银行与内部人和股东关联

6、交易管理办法》，屮国银行业监督管理委员会2005年《股份制商业银行董事会尽职指引》，中国保险监督管理委员会2004年3月15日《中华人民共和国外资保险公司管理条例实施细则》，小国保险监督管理委员会保监发[2007]24号《保险公司关联交易管理暂行办法》，中国银行业监督管理委员会令2007年第2号《信托公司管理办法》中国银行业监督管理委员会令2007年第3号）《信托公司集合资金信托计划管理办法》等。（-）行政法规：主要冇《股票发行与交易管理暂行条例》、《外商投资企业和外国企业所得税法实施细则》、《税收征收管理法实施细则》（2002修订）、《中华人民共和国外资保险公

7、司管理条例》等。2、法律层面（1）1991年《外商投资企业和外国企业所得税法》、1992《税收征收管理法》、2005年修订的《证券法》。（2）2005年修订的《公司法》建立了完善的关联交易规制制度，具体包括：217条规定了关联交易的主体、20条148条规定了诚信义务、忠诚义务及其责任，149条规定了忠实义务在关联交易场合下的具体体现，21条规定了不公平关联交易及其示果，16、125、116、117、167具体规定了特殊关联交易的规则。第217条规定的关联方包括公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员,共五种类型：高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财

8、务负责人，上市公司董事会