建筑领域确认劳动关系实务分析

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5、用的劳动者请求确认与前一手具备用工主体资格的发包单位建立劳动关系但人民法院不予支持的理由。“答复”口径也已成为各地司法机关裁判此类劳动争议纠纷的业务指导。笔者认为，随着劳动关系领域国家治理体系现代化的推进，根据中央《关于构建和谐劳动关系的意见》精神，为切实保障建筑领域劳动者的工资报酬、社会保险等劳动权益，推进全民参保，促进劳动者体面劳动和企业社会责任担当，有必要对此“答复”的争议焦点---“是否应当成立劳动关系”进行再思考，以实现劳动保护价值追求并促进完善与之相匹配的法律构造。笔者观点：企业违反法律规定将工程分包给不具备用工主体资格的单位或个人，该单位或个人招用的劳动者

6、与前一手具备用工主体资格的发包企业应当成立劳动关系。理由如下:一、违反建筑法禁行性强制规定进行的工程分包、转包、承包行为属于无效的民事行为。《中华人民共和国合同法》第五十二条“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；四）损害社会公共利益；五）违反法律、行政法规的强制性规定”。《中华人民共和国建筑法》、《建设工程质量管理条例》、《建筑业企业资质管理规定》（建设部87号令）均有规定禁止违法分包、转包，禁止无资质或超越资质承揽工程。根据上述法律规定，依据无效的分

7、包、转包或承包协议，不具备相应建筑资质和用工主体资格的单位或个人承包建筑工程并招用劳动者从建筑施工的，其招用行为也应当被法律推定为当然禁止。建筑行业往往涉及公民住宅、道路桥梁等重大民生工程，建筑质量安全与否直接影响不特定的公民财产和人身安全等国家和社会公共利益，因此建筑法律法规必须设置行政许可强调相应的建筑业准入资质。从媒体报道情况看，因住房、桥梁倒塌等建筑质量问题引发的危害群众生命财产的安全事故时有发生。故立法强调建筑从业资质就显得非常重要。因此，上述违法分包、转包行为、以及不具备用工主体资格的单位、个人违法招用劳动者的行为，均应当被司