公司法合同路径的再认识

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1、公司法合同路径的再认识杨文昭最近在冯玉军老师主编的《屮国法经济学应用研究》一书中拜读了罗培新教授的大作《公司法的合同路径——兼论我国公司法规则的正当性》一文，深有启发。尤其对文中对于公司法的新古典经济学角度考察产生了浓厚的兴趣，笔者认为：无论是在研究进路还是评价标准上，这一研究都是对公司法知识视域的一次扩展，比之于单纯的从法律角度来研究法律问题，能够突破概念法学的阐释性，在社会学科综合的维度内展开对传统问题的创新见解，无疑是很好的完成了知识与信息的跨界搬运。在文中，罗培新教授用新古典经济学考察了公司法在市场经济下规则的止当性，并指出转型期内政府管制下立法制定的公司法考虑

2、的是一种短期效应，这种立法思路有利于当前整体形势的稳定，但如果长期如此，对市场规律的违背有可能造成经济结构的畸形发展。随后作者从科斯《企业的性质》一文出发分析公司的结构构成，提出了阿尔钦、德姆塞茨、詹森和麦克林等人的公司合同理论，形成了文章的主体指导思想。作者随后引入了合同的特殊形式“关系”合同和它的倡导者麦克尼尔教授的理论，进一步说明了公司发展与合同修正之间的密切关系。最后作者提出了基于市场和技术构建的公司法在长期内必须与技术的进步与市场机制的成熟相适应，完成自身对于法律品格的完善，使它的合法性危机顺利解除。笔者阅读后颇有感想，一是对新古典经济学理论重新产生了兴趣，意

3、图对他所倡导的自由主义与我国现有公司活动的自由度做一理论上的比对;二是对文屮所提到的国外一些理论重新建构模型，以求在结构的层次上使理论更好的发挥它的作用;三是描绘一幅“降临”技术与市场的公司法的发展图景。当然，以笔者浅薄的功力还不可能将这些问题论述的深入，本文的目的只在于加强我本身对这一问题的理解，将罗教授的观点和思维更好地融入我的知识体系内，以形成一个完整的理论解释。下文笔者将对这三方面的论题做一粗浅的分析：一、新古典经济学对公司法立法方向的指南要论及新古典经济学对公司法立法的理论阐释，不能不提到它的两个分支：奥地利学派和芝加哥学派。首先，以哈耶克（台湾译为海耶克）为

4、代表的奥地利学派认为市场经济应当是在不断尝试错误中发展起来的，只有这样才符合“自然成长之秩序”；与此相适应，作为政府的立法活动，公司法对于社会相关领域的管制也必须符合“口然成长之秩序”，在这种理论建构下，我们每个人都不知道公司法活动规则在市场中最终确立的形态，市场活动的主体都参与了公司法作为“市场自然性成长秩序”这一过程，因此政府对于立法也只能是在试错中前进;而在以弗里德曼和波斯纳为代表的芝加哥学派坚持的仍是法律的经济分析道路，他们依照建构理性的策略指出：市场活动中的参与者都是理性的，这一前提引发了“理性人”的假设，在这一假设下他们认为公司法立法本身对市场经济产生了不必

5、要的管制，至少在司法活动领域内，法官依I口有足够的理性来对判决的社会效应进行负责。建构理性的方法使得芝加哥学派对于法律的分析更加数学化和模型化，从理论上来说他们确实严密于倡导“自然成长之秩序”的哈耶克，但如果在不完全成熟的市场经济领域内（例如中国大陆），这一分析所需要的社会条件恐怕难以展开。基于以上现状，笔者选择从哈耶克路径作为对公司与公司法分析的理论基础。罗教授在文屮简要而不遗漏的阐述了公司的合同理论，即公司是商品经济发展到一定阶段之后，人们发现交易合同越来越具有多样性和复杂性，因此交易成本随着社会的演进也开始倍增。在这种情况下公司作为交易合同的一种组织形式出现了，这

6、种形式不仅能最大程度的减少交易成本，而且可以完善口我机制，使其越来越成熟,越符合市场经济的规律。笔者将这一理论带入我国当前的市场经济演进中，发现公司法在多种情况聚合的环境下表现出不同的适应性，东部发达地区的市场机制在国内相对完善，政府的法律管制也就更具有可行性，但是请注意：这里的法律管制不只是公司法一家，还有例如证券交易规则、防止金融诈骗等多家法律法规，这些共同构成了对市场的管制。由于以上情况的产生，使得公司法不仅要对公司的综合治理有所影响，使其不只按照市场的规律去运作，还要在部分程度上体现政府的意识形态对于社会总体经济环境的战略意图。另一方面更要适应其自身的法律地位，

7、如果我们将社会比作一个大楼，那么法律就是这座大楼里的探照灯，如果有一盏灯无法照明，那么社会的阴暗面必将产生。在我国的不发达地区，交易合同必然没有成熟的市场机制下的交易合同多样化（在这里成熟的市场经济本身就是一个假设，我们不能说美国的市场经济就是典型的成熟的市场体制模式，也不能说不发达的国家就没有成熟的市场经济体制，它是学者为了方便分析而定义的一个理想环境），因此公司的组织结构在实际上是不那么完善的，公司法在这里作用时，面临到的更多问题是如何使法律引导社会,以建立完善的公司结构治理模式。因此我们可以看到，用合同理论来分析公司的存在既具有方法